Различные виды договора товарищества пронизывают всю историю гражданского права. Исследуемый договор получает развитие с распространением торговли, производства, становлением рынка и рыночных отношений. Так, с развитием капитализма договор товарищества постепенно получил широкое распространение не только в странах континентальной Европы, где в основном использовалось римское гражданское право, но и в странах общего права.
Обращаясь к истокам зарождения товарищеской формы юридических лиц, следует отметить, что римский правопорядок исходил из того, что товариществом обозначалось соглашение, по которому два или несколько лиц объединялись для осуществления известной хозяйственной цели, ведения совместными силами торговли или промысла. Такой договор заключался, например, между лицами, желающими сообща построить дом или снарядить для торговли за морем корабль. Они участвовали в общем деле только имущественным вкладом или своим трудом либо сочетали имущественный взнос с личными услугами. Прибыль и убытки от ведения дела распределялись между товарищами поровну либо в предусмотренных договором долях. Обычно соглашение составлялось на определенный срок и прекращалось по его истечении либо после достижения поставленной цели. Существовали и товарищества на неопределенный срок .
В классическом римском праве различались два вида товариществ:
а) товарищества, участники которых совместно проживали и вели совместную деятельность, договаривались об общности всего имущества, которое они имели в настоящем и надеялись получить в будущем, о разделении между собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал между членами одной семьи (сособственниками, сонаследниками). Эти соглашения стали прообразом так называемых гражданских товариществ или договоров о совместной деятельности, не имеющих предпринимательского характера;
б) производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов. Подобные договоры заключались между купцами или ремесленниками для совместного ведения торговли, промысла либо иной доходной деятельности.
Так образовывались различные промышленные и торговые товарищества (societas) . Большинство исследователей отмечают, что понятие юридического лица пришло в европейское право из римского . Так, например, по мнению И.А. Покровского «создание идеи юридического лица, как самостоятельного субъекта гражданского права ... составляет одну из крупнейших заслуг римского права...» . Вместе с тем, некоторые ученые полагают, что «первоначальным носителем прав был не отдельный человек, а союз (семья, род, братство и т.д.)» .
Являясь договором intuitu personae (обусловленный личностью участников), он подлежал прекращению вследствие смерти одного из участников товарищества . Если даже оставшиеся товарищи продолжали то дело, для которого образовывалось товарищество, это рассматривалось юридически как молчаливое заключение нового товарищеского договора в ином составе . По римским воззрениям, недействительно было соглашение о замене умершего члена его наследниками ввиду их неизвестности в момент договора .
Под концепцией «полного товарищества» в рамках данной работы рассматривается определение «полного товарищества», основанное на следующих признаках:
1. объединение лиц на основании договора для осуществления предпринимательской деятельности;
2. неограниченная ответственность всех его участников по обязательствам товарищества, что означает возможность обращения взыскания кредиторов на имущество участников, хотя у товарищества имеется обособленное имущество, которым оно отвечает по своим долгам, в случае его недостаточности;
3. солидарная ответственность всех его участников по обязательствам товарищества, что означает ответственность друг за друга, один за всех и все за одного, иными словами, требование о взыскании может быть обращено к любому из участников товарищества, к одному или нескольким сразу.
Следует отметить, что полные товарищества создавались в своем большинстве для осуществления торговой деятельности. По нашему мнению, первые упоминания о договорах между путешественниками, корабельщиками, купцами по поводу распределения ответственности, например, в случае несчастий, которые могли с кем - то из них произойти (последствия ограблений, краж, падежа вьючных животных, повреждения, гибели перевозимого груза и т.д.), а именно договорные отношения между товарищами можно найти уже в законах Хаммурапи, Солона, работах юристов Древнего Рима и т.д.
Так, римские товарищества представляли собой договорное объединение людей для достижения общей цели. Договор, на основании которого объединялись товарищи (socii), мог быть устным или письменным, однако существенными его условиями были: соглашение совместно действовать для достижения общей цели, объединение имущества.
Вместе с тем главное отличие римских товариществ от современных было в том, что имущество товарищества не было имуществом одного субъекта как юридического лица, а общим долевым имуществом всех участников. Иными словами, такое товарищество не было юридическим лицом, соответственно и права и обязанности имели отдельные товарищи, а не товарищество в целом. При этом особенность римского товарищества состояла в отсутствии классического соотношения «кредитор - должник», когда группа товарищей действовала для достижения поставленных целей, распределяя между собой права и обязанности.
Затем, чтобы сконцентрировать в одних руках значительные капиталы в условиях городской жизни в средние века семья была вынуждена сохранять в целости стабильно работающее предприятие, не разбивая его на части, в том числе, и после смерти отца. Тогда полные товарищества упоминаются в основном как compagnia fraterna, societas fratrum.
Также, следует отметить, что в полных товариществах участвовали не только родственники. Чаще всего хозяин (или домовладелец в семейном предприятии), не имея возможности вести дело собственными средствами, привлекал к делу многочисленных равноправных с ним участников со стороны, ведь объединяя имущество, участники товарищества могли сконцентрировать средства и организовать более сложное дело.
Русскому гражданскому праву «древний аналог» договора простого товарищества известен еще со средних веков. Так, с XIII в. на Руси существует складничество как форма объединения людей на основе соглашения, заключенного в целях совместного ведения сельского хозяйства, торговли или промысла. Участники договора выступали как единое торговое предприятие, которое, однако, не являлось субъектом права. Купцы-складники заменяли друг друга в поездках и несли имущественную ответственность за вверенный им чужой товар. Полученный доход они делили из расчета внесенных каждым паев или товаров. Соглашение могло распространяться на одну поездку или заключаться на длительный срок.
С развитием в России торговых отношений договор простого товарищества приобретает не просто широкое применение на практике, но и законодательное урегулирование. Манифестом императора Александра I от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий» было рекомендовано производить торговлю путем образования купеческих товариществ (полного, на вере и по участкам) с правами юридического лица.
Со временем российская правовая наука и судебная практика стали различать два вида товарищеских договоров: договор простого товарищества без образования юридического лица и договор о создании товарищества в качестве юридического лица (учредительный договор). Договорами простого товарищества признавались соглашения о постройке сообща дома и пользовании доходами с него поровну; о производстве кирпича на совместно построенном заводе; об уборке сообща урожаев, принадлежащих каждому из участников; о совместном приобретении леса на сруб и т.п. Товарищи обязывались друг перед другом объединить свои средства, усилия и согласованно действовать для достижения поставленной цели, чаще всего коммерческого характера. Они совершали сделки в общих интересах и выступали заодно перед третьими лицами. Однако заключенный партнерами товарищеский договор не приводил к возникновению нового субъекта права. Поэтому в отличие от полных, коммандитных и паевых (по участкам) товариществ, которые являлись юридическими лицами, такое соглашение называлось простым товариществом.
Товарищества, основываясь на современном российском законодательстве, делятся на два вида: полные товарищества и основанные на вере (коммандитные товарищества).
Таким образом, под полным товариществом (англ. General partnership, нем. offene Handelsgesellschaft, фр. Societe en nom collectif) законодательство большинства государств понимает объединение физических и
(или) юридических лиц, созданное для осуществления предпринимательской деятельности под общей фирмой.
Французский закон о торговых товариществах 1966 года определяет полное товарищество как объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность. Во
Франции полное товарищество является юридическим лицом. Вместе с тем согласно праву Франции и государств, входящих в систему ее частного права, а также России полные товарищества являются юридическими лицами. Полному товариществу в США и Англии соответствует особый вид товарищества - партнершип. Партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. Ни в Англии, ни в США партнершип не является юридическим лицом. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются документы, предъявляются иски в суде и арбитраже.
Исходя из определения полного товарищества, закрепленного в российском законодательстве, первым критерием полного товарищества является его цель: она должна заключаться в осуществлении торговой деятельности. Под торговой деятельностью подразумевается деятельность полного коммерсанта. Поэтому само полное товарищество является коммерсантом, а именно полным коммерсантом. В немецком праве полные товарищества не названы юридическими лицами, но в то же время в ГТК говорится о праве полного товарищества от собственного имени приобретать права, обязательства, собственность, быть истцом и ответчиком в суде
Независимо от признания за товариществом свойство юридического лица товарищество должно действовать под единым фирменным наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать имена всех участников либо одного или нескольких с указанием на наличие товарищества. Так, например, согласно ст. 66 ГК Республики Беларусь фирменное наименование должно содержать аналогичные сведения.
В качестве участников полного товарищества в ФРГ могут выступать как физические, так и юридические лица. Во Франции, однако если юридическое лицо является членом полного товарищества, его руководители подпадают под действие тех же условий и обязательств и несут ту же ответственность, как если бы они лично являлись полными товарищами, при солидарной ответственности самого юридического лица, которым они руководят. В свое время дореволюционный цивилист А.П. Башилов определил так участников полного товарищества: «Каждый из полных товарищей, несмотря на то что, он связан условиями договора, является самостоятельным субъектом торговых правоотношений, действует как хозяин и потому в доверенности не нуждается» . Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников товарищества.
Некоторые авторы, например, С.В. Фомичева, отмечают среди признаков полного товарищества - невозможность участия отдельных товарищей в других полных товариществах .
Представляется, данный признак, хотя и содержится в ч. 2 ст. 69 ГК РФ, не может считаться гарантией обеспечения интересов кредиторов, ведь ситуация, когда лицо отвечает свои имуществом сразу по нескольким обязательствам на практике трудна для прогнозирования и может наступить в любой момент. Так, например, одно обязательство следует из участия лица в полном товариществе, другое из любого договора (купли - продажи, займа и т.д.).
Принципиальная особенность полного товарищества состоит в том, что не только само товарищество как коммерческая организация, но и его участники (полные товарищи) солидарно несут ответственность по обязательствам товарищества своим имуществом (а не только в пределах своих вкладов в складочный капитал).
Хозяйственное товарищество - очень гибкая форма интеграции. Все участники товарищества сохраняют свой статус юридических лиц или индивидуальных предпринимателей и в то же время ведут совместную предпринимательскую деятельность. Очень важно, что в хозяйственном товариществе на равных началах могут участвовать как крупные, так и небольшие предприятия, самостоятельность последних не ущемляется. «Так, группа асфальтобетонных заводов объединилась в ассоциацию, юридический статус которой - полное товарищество. Наряду с крупными предприятиями в ассоциацию вошли и небольшие, с численностью работников 180 - 200 человек» .
Полное товарищество – самая старая из всех организационно-правовых форм хозяйственных товариществ и обществ. В этой форме наиболее ярко выражен личный элемент и, напротив, отсутствует ограничение ответственности участников по обязательствам товарищества. Поэтому использование формы полного товарищества сопряжено для его участников с повышенным риском. Однако именно с этим недостатком тесно связаны достоинства полного товарищества, которые делают его весьма привлекательной формой предпринимательства. Поскольку требования кредиторов полного товарищества гарантированы не только складочным капиталом, но и личным имуществом товарищей, оно, как правило, не испытывает особых трудностей в получении кредита; вызывает доверие у коммерческих партнеров, так как имущественный риск, принимаемый на себя его участниками, говорит о серьезности их намерений и солидности предприятия.
Наконец, к полным товариществам не предъявляется никаких требований относительно публикации результатов деятельности и отчетных документов.
Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
Анализ ст. 1044 ГК РФ подтверждает тезис о том, что в главе Кодекса о простом товариществе не хватает системности в регулировании взаимной ответственности товарищей. Безусловно, некий подход может быть найден и при действующей редакции главы 55 ГК РФ. В частности, к отношениям ответственности товарищей друг перед другом за нарушение договора товарищества следует применять общие положения ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств (ст. 401 ГК РФ и другие).
Участники полного товарищества также связаны отношениями взаимной ответственности. Это подтверждается и текстом п. 2 ст. 73 ГК РФ. В частности, законодатель говорит: товарищ «… обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором». Между словами «возместить» и «причиненные убытки» отсутствует местоимение «ему», которое однозначно указывало бы на само товарищество как на управомоченное на получение возмещения лицо. Однако этого указания нет. Следовательно, можно предположить, что если неисполнение договора полного товарищество повлекло за собою убытки у товарища, то он может компенсировать их на основании п. 2 ст. 73 ГК РФ.
Складочный капитал товарищества составляется из стоимости внесенных товарищами вкладов и гарантирует интересы кредиторов товарищества.
Поскольку полное товарищество основано на началах личного участия его членов, характерной особенностью складочного капитала является разнородность вкладов. Ввиду этого участникам товарищества целесообразно определить в договоре по взаимному соглашению те виды вкладов, которые каждый из участников должен предоставить в качестве своего взноса. По взаимному согласию участников взнос в складочный капитал может быть осуществлен и в качестве личных имущественных и неимущественных прав. Сроки осуществления вкладов каждым участником определяются договором. Определение вкладов в складочный капитал в натуральной форме нецелесообразно. С этой точки зрения, в учредительном договоре следует предусмотреть обязательный порядок денежной оценки вкладов участников.
Вкладом в имущество полного товарищества могут быть:
1. деньги, ценные бумаги;
2. другие вещи или имущественные права;
3. иные права, имеющие денежную оценку (п.6 ст.66 ГК РФ).
Полные товарищества не вправе выпускать акции (п.7 ст.66 ГК РФ).
Важным является вопрос о том, за кем сохраняется право собственности на внесенное имущество. Если в качестве вкладов вносятся денежные суммы или заменяемые и потребляемые вещи, то они поступают в собственность товарищества. Если же в качестве вклада вносятся права пользования имуществом, то право собственности на них остается у участника, который и несет риск случайной гибели этой вещи. Соответственно, в случае наступления случайной гибели вещи остальные участники товарищества не несут имущественного ущерба. Если же вклад является общей собственностью товарищей, то размер убытков определяется соразмерно доле каждого участника. Скорее всего, равным образом должен решаться и вопрос о распоряжении имуществом, составляющим складочный капитал: вещами, поступившими в качестве вклада в общую собственность, участники могут распоряжаться по своему усмотрению на общем основании вплоть до отчуждения; вещами же, поступившими в пользование, участники могут распоряжаться лишь в пределах, установленных институтом пользования.
Участники полного товарищества обязаны внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором (п.2 ст.73 ГК РФ).
При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10 % годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (п.2 ст.73 ГК РФ).
Последствия выбытия участника из полного товарищества: Расчеты с выбывшим участником полного товарищества.
Участнику, выбывшему из полного товарищества:
1. выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором;
2. вместо выплаты стоимости части имущества может быть выдано имущество в натуре (по соглашению выбывающего участника с остающимися участниками) (п.1 ст.78 ГК РФ).
В тех случаях, когда наступление определенного события (смерть, отказ, объявление недееспособным) не влечет за собой прекращение товарищества, а имеет своим следствием лишь выбытие кого-либо из участников, последний или его правопреемник имеет право на получение из общего имущества товарищества причитающейся ему доли, как правило, в денежном выражении.
Выбывающий участник или его правопреемник имеет право требовать выдачи имущества в натуре только в том случае, если это предусмотрено соглашением выбывающего участника с остающимися участниками. Имущество же, переданное участником товариществу в виде вклада в общее пользование, должно быть возвращено в натуре, если соглашением не будет установлено иное.
Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому на момент его выбытия (за исключением случаев обращения взыскания на долю участника) (абз.2 п.1 ст.78 ГК РФ).
В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников (п.2 ст.78 ГК РФ).
Такая возможность может быть предусмотрена Учредительным договором. Законом не предусмотрено обязательное единогласное решение оставшихся участников по этому вопросу, что предполагает возможность принятия наследника в состав товарищества по решению большинства оставшихся участников. Права умершего участника переходят к его наследникам по закону или по завещанию; если наследников нет или они не явились в течение установленного законом шестимесячного срока, или же в случае отказа наследников от наследства все права умершего должны перейти к соответствующим органам государства.
Так как в полном товариществе могут участвовать и юридические лица, закон предусматривает также последствия прекращения существования юридического лица. В этом случае речь может идти как о выделении доли прекратившего свое существование юридического лица его правопреемнику или соответствующему органу, так и о принятии юридического лица-правопреемника в полное товарищество с согласия остальных участников товарищества, если подобное решение предусмотрено учредительным договором.
Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества (абз.2 п.2 ст.78 ГК РФ).
При выделе доли выбывшего участника должна быть принята во внимание вся имущественная масса товарищества, равно как и его долги третьим лицам, задолженность третьих лиц товариществу и взаимные расчеты между участниками товарищества. К наследнику (правопреемнику) участника полного товарищества переходят все обязанности выбывшего участника. Это означает, что он несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, и третьи лица имеют право требовать удовлетворения по общим долгам с новых участников товарищества. Это право третьих лиц не может быть ни отменено, ни ограничено соглашением участников в силу императивности нормы закона.
Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников (п.3 ст.78 ГК РФ).
Учредительным договором товарищества можно предусмотреть порядок увеличения складочного капитала товарищества до прежних размеров в случае выбытия одного из участников. В этом случае участники должны сделать дополнительные вклады в складочный капитал, в соответствии с установленным учредительным договором или специальным соглашением порядком.
Из ст. 1043 Кодекса недвусмысленно вытекают следующие выводы:
- во-первых, законодатель прямо указывает на возникновение у участников простого товарищества права общей долевой собственности на общее имущество;
- во-вторых, помимо имущества, находящегося в собственности товарищей, существует и имущество, которое закон именует «общим имуществом товарищей», но которое не находится в собственности товарищей.
Следует признать, что данная практика является достаточно распространенной – так, согласно ст. 76 ГК Республики Беларусь возможность уступки долей участия осуществляется аналогично. Законодательство Франции прямо предусматривает, что доли участия не могут быть представлены ценными бумагами. Денежное выражение вклада не является постоянным, оно может меняться в зависимости от результатов деятельности товарищества. Уменьшение вкладов вследствие понесенных товариществом убытков не обязывает участника к восстановлению уменьшенного вклада
Сопоставляя признаки общей долевой собственности, регулируемой гл. 16 ГК РФ, и общей собственности товарищей и констатируя их различие, автор задается к следующему вопросу: а действительно ли режим товарищеского имущества является режимом общей долевой собственности? Другими словами – соответствует ли правовое явление, которое законодатель назвал общей долевой собственностью, своему названию? Представляется возможным отказаться от идеи распространения на товарищеское имущество правил об общей собственности по следующим причинам.
Во-первых, нет никакой нужды устанавливать общую долевую собственность ни на непотребляемые, ни на потребляемые вещи, внесенные товарищами. Это связано с тем, что внесение имущества в товарищество осуществляется для его использования; акты отчуждения могут совершаться и от имени товарища-собственника.
Во-вторых, нет ровным счетом никакого смысла устанавливать режим общего имущества относительно вещей, приобретенных в ходе совместной деятельности, плодов, доходов, произведенной продукции и т.п. Это связано с тем, что закон не допускает произвольного раздела товарищеского имущества – оно возможно лишь при прекращении договора товарищества, который автоматически прекращает и имущественную общность.
Возможно, сходные соображения побудили германских цивилистов выдвинуть концепцию Gessellschaftsvermögen, отрицающую качество долевой собственности у товарищеского имущества .
Отечественный законодатель различает управление товариществом и ведение дел товарищества. Ведение дел товарищества представляет собою действия уполномоченных лиц, направленные на возникновение прав и обязанностей товарищества (либо товарищей как солидарных должников и кредиторов в случае, если товарищество не порождает юридическое лицо). В германской юридической литературе управление товариществом иногда называется «ведением внутренних дел», а то, что у нас именуется «ведением дел» названо «ведением внешних дел товарищества». Полагаем, эти наименования более точны (российские термины могут быть чрезмерно широко истолкованы).
К внешним отношениям, следует, прежде всего отнести отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества перед его кредиторами.
Отечественный законодатель говорит о ведении дел полного товарищества, товарищества на вере и простого товарищества (соответственно – ст. 72, 84 и 1044 ГК РФ). Однако об управлении говорится лишь применительно к полному и коммандитным товариществам (ст. 71 и 84 ГК РФ). По всей видимости, это должно означать, что управлять можно лишь юридическим лицом, что, конечно же, не верно. Например, в тексте ГК встречается выражение (хотя и не совсем точное) «управление имуществом» (ст. 37, 48 и др. ГК РФ).
Слабое и непоследовательно проведенное разграничение в современном отечественном ГК сферы управления и сферы ведения дел товарищества приводит к тому, что модель управления по общему согласию не всегда соответствует модели ведения дел товарищества. Представляется, что в законе должна быть предусмотрена известная «симметричность» модели управления и модели ведения дел. Например, норма, которая является общей для полных товариществ – «управление деятельностью полного товарищества осуществляется по полному согласию всех участников» должна действовать лишь в том случае, если товарищи выбрали совместное ведение дел. Однако в соответствии с п. 1 ст. 72 Кодекса общей моделью ведения дел является самостоятельное действие любого товарища от имени товарищества. В этой связи можно привести иное соотношение моделей ведения дел и управления.
Упущением отечественного законодателя является и то, что им совершенно не урегулированы вопросы организации модели управления при избрании нескольких товарищей-распорядителей.
Поскольку товарищества являются образованиями, направленными на достижение коммерческих целей и, в конечном счете, получение прибыли, правила о распределении прибыли и убытка товарищей являются одними из важнейших в числе норм, регулирующих внутренние отношения в товариществе.
Правила ГК РФ, посвященные распределению прибыли и убытков в товариществах, имеют два внешних признака. Во-первых, это их универсальность, то есть, одинаковое действие во всех трех видах гражданско-правовых товариществ (это вновь подтверждает единство товарищеской формы несмотря на отсутствие статуса юридического лица у простого товарищества).
При сопоставлении норм зарубежных кодексов (в особенности – германского) и российских кодификаций начала ХХ в., аналогичных правил отечественного Кодекса о распределении прибылей и убытков, заметна сравнительная простота последних (например, современный российский законодатель не воспринял германскую идею об обязательном начислении процентов на сумму вклада в товарищество). Очевидно, что проценты, начисляемые на вклад, представляют собою аналог процентов за пользование заемными средствами. Однако отношения, возникающие между товариществом и товарищами по поводу взносов последних, никак не могут быть рассмотрены как заемные, или даже – как основанные на денежном долге товарищества перед товарищами. Поэтому установление обязанности товарищества уплачивать постоянный процент на сумму вклада противоречит природе отношений «товарищество-товарищ» и юридической конструкции товарищества, как полного, так и простого.
Ведение дел каждым из товарищей означает, что любой из товарищей вправе совершать сделки, направленные на ведение общих дел. В товариществах, которые порождают юридическое лицо, сделки, совершаемые товариществом, совершаются от имени этого юридического лица. В простом товариществе эта модель ведения дел реализуется следующим образом: каждый товарищ вправе действовать от имени других товарищей (ст. 1044 ГК РФ). В полном товариществе правило о возможности каждого товарища вести дела реализуется несколько иным образом. Если иное не предусмотрено договором полного товарищества, каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества (п. 1 ст. 72 ГК РФ).
Вторая модель ведения дел, установленная законом – так называемое общее ведение дел всеми товарищами. Она предполагает, что «для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества» (абз. 2 п. 1 ст. 72 ГК РФ). Однако возникают сомнения, является ли описанная в указанной норме Кодекса ситуация именно ведением дел товарищества. Выше уже отмечалось, что следует различать управление в товариществе (то есть, принятие решений) и ведение дел товарищества (собственно совершение сделок). При внимательном прочтении абз. 2 п. 1 ст. 72 Кодекса становится ясно, что законодатель говорит не о модели ведения дел, а о модели управления товариществом: а именно – управлении по общему согласию: в законе говорится не о совершении сделки всеми товарищами, а о даче согласия на совершение сделки. Очевидно, что участие в сделки и дача согласия на ее совершение вовсе не совпадают.
Тем не менее, можно предположить, что существует и модель ведения дел товарищества, «симметричная» этой модели управления – по всей видимости, ведение дел в таком случае должно осуществляться посредством участия всех товарищей в совершении сделки (либо как простых товарищей, либо как лиц, представляющих полное или коммандитное товарищество). Другими словами, должна быть или множественность на стороне должника, или множественность на стороне кредитора.
И последняя, третья модель ведения дел товарищества – это ведение дел посредством избрания товарища-распорядителя (либо нескольких товарищей-распорядителей), на которых возлагается функция действия от имени товарищества в отношениях с третьими лицами.
Правовые отношения как участников, так и самого полного товарищества с третьими лицами регулируется законом более строго, так что в отличие от внутренних отношений здесь отступающие от законов договоренности в учредительном договоре, как правило, не допускается. В отношениях с третьими лицами полное товарищество (партнерство) признается созданным лишь после регистрации в торговом реестре. Хотя, например, право Англии не содержит требования о регистрации партнерства, в США регистрации партнерства подлежат лишь в некоторых случаях, определенных законом.
Представительство полного товарищества осуществляется любым из участников. Хотя договор может предусматривать другой порядок представительства. Если договор уполномочивает на представительство одного или нескольких участников, то их фамилии подлежат обязательной публикации.
Объем полномочий участников по представительству полного товарищества по отношению к третьим лицам неограничен. Полномочия на представительство товарищества действуют по всем судебным и внесудебным делам и юридическим действиям. По законодательству ФРГ объем полномочий участника по представительству торгового партнерства включает право на отчуждение и обременение недвижимого имущества. Во Франции полномочия по представительству распространяются на все необходимые для предприятий данного рода действия. Значительное отличие полномочий на представительство товарищества и ведение дел во внутренних и внешних отношениях состоит в том, что, если участник, обладающий полномочиями, заключая сделку, выйдет за рамки своих обязательств, то данная сделка во внешних отношениях считается действительной, во внутренних отношениях этот участник обязан возместить убытки другим участникам./
Особо урегулирована имущественная ответственность по обязательствам полного товарищества, возникающим из договоров и иных оснований. По обязательствам товарищества несут ответственность: с одной стороны – само товарищество в размере своего имущества, с другой стороны- все участники своим личным имуществом. Эта ответственность является характерной чертой партнерства, другими словами, полное товарищество не существует без такого рода личной ответственности. Все участники по обязательствам товарищества несут перед кредиторами солидарную, то есть ответственность участника не ограничивается его долей в убытках и неограниченную ответственности, то есть участник несет ответственность всем своим личным имуществом, а не только своей долей в имуществе товарищества. Договор не может исключить имущественную ответственность кого-либо из участников товарищества перед третьими лицами.
Определение лиц, ответственных по сделкам, заключенным в рамках деятельности простого товарищества, не составляет труда в том случае, если товарищи ведут дела совместно. В этом случае, все товарищи участвуют в совершении сделки, они все являются стороной заключенного договора и потому они ответственным по сделке.
Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе предъявить требование как ко всем товарищам совместно, так и к любому из них в отдельности, и притом как полностью, так и в части долга. Солидарная ответственность товарищей является субсидиарной, то есть до предъявления требования к участникам товарищества кредитор должен предъявить требование к самому товариществу. Данная ответственность делает излишним предъявление особых требований к складочному капиталу товарищества, ибо имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. Вместе с тем определенный складочный капитал у товарищества должен быть, составляя имущественную базу его участия в гражданском обороте. Кроме того, именно этот капитал в первую очередь направляется на удовлетворение требований кредиторов товарищества.
Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Более сложным является ситуация, когда от имени всех товарищей действует один или несколько товарищей. Представляется, при поиске правильного решения в этой ситуации необходимо иметь в виду известность либо неизвестность третьему лицу о существовании простого товарищества. Если третье лицо знает о том, что оно заключает договор с одним из товарищей простого товарищества, то, действительно, правильным было бы предположить, что юридическая общность товарищей не может быть проигнорирована при определении вопроса о том, кто же ответственен по совершенной сделке. Следует предположить, что таковыми должны быть все товарищи.
Иначе следует регулировать отношения товарищей с третьими лицами в случае, когда третье лицо не поставлено в известность о том, что оно имеет дело с простым товариществом. В этом случае ответственность по сделке должна возлагаться полном объеме только лишь на товарища, непосредственно участвовавшего с совершении сделки. Распределение же убытков, возникших от такой сделке между тем товарищей, который понес ответственность перед контрагентом и прочими товарищами должно осуществляться в соответствии с положениями договора товарищества; другими словами – это «внутренние отношения», которые кредитора товарища, ведущего дела, касаться не должны.
По праву ФРГ кредитор товарищества по своему усмотрению может предъявить иск к любому из участников или к самому товариществу. Если кредитор требует удовлетворения претензий за счет имущества полного товарищества, ему следует предъявить иск к товариществу. С другой стороны, если кредитор хочет удовлетворить претензии за счет личного имущества отдельного участника, тогда иск должен быть предъявлен этому участнику. Иное положение характерно для Франции, где полное товарищество признается юридическим лицом: кредитор вправе обратить свое требование против кого-либо из участников лишь при условии предварительного предъявления требования к самому товариществу. В отличие от права европейских стран, по обязательствам полного товарищества (партнершипа) США и Англии его участники несут совместную ответственность.
Перед кредиторами полного товарищества (партнерства) несут неограниченную и солидарную ответственность также лица, выбывшие из состава объединения, при условии возникновения соответствующих обязательств во время членства лица в товариществе. Ответственность продолжается в течение пяти лет с момента регистрации факта выбытия лица из состава товарищества в торговом реестре или с момента наступления срока удовлетворения претензий кредитора, если это происходит после указанной выше регистрации. |
обратная связь
