Реклама - связующее звено между хозяйственной деятельностью общества и общественным потреблением. Она «призвана быть по своему характеру убеждающей, чтобы привлечь новых поклонников к товару, услуге или идее» . В связи с этим некоторые авторы важным критерием рекламы видят популяризацию. Конечно, популяризация - характерный признак рекламы, но такая характеристика показывает ее особенность с позиции экономической, психологической. Она раскрывает механизм воздействия рекламы на потребителя, но не имеет правового значения.
Закон «О рекламе» 2006 г. устранил часть противоречий, указав, что реклама - это информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования или поддержания интереса к нему или его продвижению на рынке.
Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске, пари, призванные привлечь внимание).
Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для обмена, продажи или иного введения в оборот.
В Законе о рекламе сказано, что определение основных понятий дается только в целях данного Закона. Думается, это неправильно, так как ведет к тому, что на данном основании в некоторых нормативных правовых актах даются определения рекламы, отличные от содержащихся в соответствующем Законе. Это особо касается положений о местных налогах и сборах. В целях единообразного употребления слова «реклама» и других основных понятий, закрепленных в Законе, необходимо указать: данные определения обязательны для всех органов государственной власти и управления, издающих нормативные правовые акты. В связи с чем понятие «реклама» в иных нормативных актах должно быть изменено и приведено в соответствие с Законом о рекламе.
2.2 Достоверность рекламы: основные требования к содержанию информации в рекламе
С.Е. Накушный отмечает, что к недостоверной относится подчас реклама, в которой рекламодатели, «предлагая отечественные товары и используя в рекламе выдержки из иностранной рекламы, часто фрагменты фильмов, вводят этим потребителя в заблуждение относительно рекламируемого товара» .
Законодатель старается обеспечить наибольшую точность и корректность информации, предоставляемой потребителю в рекламе. Поэтому п. 3 ст. 5 Закона о рекламе раскрывает понятие недостоверной рекламы. Это такая реклама, которая содержит сведения, не соответствующие действительности. При этом недостоверной считается не только заведомо ложная, но и просто устаревшая, не только активно провозглашаемая, но и умалчиваемая, имеющая существенное значение информация. Распространение не подтвержденных документально или фактами утверждений используется для провокации наиболее выгодного для рекламодателя суждения о его товаре или же, наоборот, для создания неблагоприятного образа конкурирующей организации. Любая из форм проявления недостоверной рекламы преследуется законом. Недостоверные сведения, содержащиеся в рекламе, могут касаться:
- преимуществ рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами (подп. 1 п. 3 ст. 5). Подобное положение было и в Законе «О рекламе» 1995 года: не допускается недостоверная реклама, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения в отношении сравнений с другим товаром (товарами). Поскольку норма не указывает на то, что сравнение, показывающее преимущество объекта рекламирования, должно быть выражено в отношении другого определенного товара, то ее положения применяются к случаям, когда в рекламе используется сравнение со всеми иными аналоговыми товарами без упоминания конкретного наименования производителя или продавца.
Под преимуществом следует понимать превосходство качества рекламируемого товара или оказываемой услуги по каким-либо характеристикам над качеством аналогичного товара или услуги иного/иных производителей. Наличие таких качеств, как правило, обеспечивает предпочтение к товару/услуге потребителей. Федеральная антимонопольная служба рассматривает как заявление о преимуществах в том числе формулировки, содержащие прилагательные в превосходной степени: «самый», «только», «лучший», «абсолютный», «единственный» и им подобные. В таких случаях необходимо фактическое и документальное обоснование использования этих слов (заключения независимых экспертиз и собственных исследований), иначе информация признается недостоверной, а реклама, соответственно, ненадлежащей.
Комиссия ФАС России по обращению Международной конфедерации обществ потребителей рассмотрела дело в отношении ОАО «Нэфис Косметикс» по факту распространения на телеканалах рекламы средства для мытья посуды «Капля Сорти». В ролике говорилось, что на мытье посуды затрачивается больше импортного средства, чем средства «Капли Сорти». Компания не представила доказательств меньшего расхода своей продукции в процессе использования, это не подтвердилось и экспертным путем. По итогам рассмотрения дела рекламу признали ненадлежащей, вынесли предписание ОАО «Нэфис Косметикс» о прекращении нарушения законодательства о рекламе и наложили штраф в размере 40000 рублей;
- любых характеристик товара, в том числе его природы, состава, способа и даты изготовления, назначения, потребительских свойств, условий применения товара, места его происхождения, наличия сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроков службы, сроков годности товара.
Природа товара - совокупность естественных признаков и качеств, определяющих сущность и назначение товара/услуги и отграничивающих его от иных товаров/услуг. Речь идет о тех случаях, когда рекламируемый объект не является таковым по сути, но выдается за него. Например, 17 февраля 2006 года Новгородское управление ФАС оштрафовало за ненадлежащую рекламу кредитный потребительский кооператив «Славянский кредит» на 40000 рублей. В рекламе кооператива «Славянский кредит» содержались сведения о привлечении кооперативом вкладов. В соответствии с российским законодательством вклад является исключительно банковской операцией, обеспеченной государственными гарантиями, контролем и надзором со стороны органов власти. Кредитные кооперативы осуществлять такие операции не имеют права. Таким образом, реклама содержала недостоверные сведения о природе оказываемых услуг, что является нарушением Закона «О рекламе».
Способ изготовления товара - совокупность методов, средств, действий и процессов, направленных на создание из имеющихся материалов качественно нового продукта, обладающего потребительскими свойствами. Потребитель может вводиться в заблуждение сообщением в рекламе о том, что приобретаемый товар является ручной работой мастеров, а на самом деле продукт произведен производственным способом и сошел с конвейера.
Датой изготовления товара является дата его выпуска, а не дата приобретения товара потребителем или дата начала эксплуатации. Достоверная информация о дате изготовления товара важна для правильного исчисления срока годности, срока службы, гарантийного срока. Приобретая вещь, потребитель рассчитывает на определенный период ее использования, а несоответствие фактической даты изготовления и указанной в рекламе может сократить этот срок и тем самым нарушить права потребителя.
Назначение товара - функция, которую выполняет товар в процессе его использования. Для этого продукт должен обладать рядом характерных для данного вида товаров свойств. Например, телефон, рекламируемый как телефон, должен обеспечивать связь абонентов. Если же в конечном итоге он оказывается сувенирной продукцией, то реклама признается недостоверной.
Потребительское свойство товара - качество товара, проявляющееся при его использовании потребителем в процессе удовлетворения потребностей: вес, качество, класс, конкурентоспособность. Если товар не способен удовлетворять потребности потребителя, а исходя из его природы и назначения должен это делать, реклама такого товара является ненадлежащей.
Условия применения товара - объективные обстоятельства, окружающая обстановка, в которых товар должен надлежаще проявлять свои потребительские свойства. Условия могут быть как обычными, так и специфическими. Так, например, реклама стирального порошка, на упаковке которого подчеркивается его способность выводить пятна при температуре 30 градусов, будет недостоверной, если от холодной стирки потребитель не получает обещанного эффекта.
Местом происхождения товара является территория его изготовления. Если в рекламе указывается на страну - производителя духов - Францию, а фактически парфюмерия изготовлена по французской технологии, но в России, рекламная информация не соответствует действительности.
Следующий блок недостоверных сведений касается наличия документов, которые требуются для реализации товара.
Сертификат соответствия - это результат действий третьей стороны (документ), подтверждающий, что надлежащим образом идентифицированная продукция, процесс или услуга соответствуют конкретному стандарту или другому нормативному документу. Сертификация осуществляется в целях создания условий для деятельности организаций и предпринимателей на едином товарном рынке Российской Федерации, а также для участия в международном экономическом, научно-техническом сотрудничестве и международной торговле; содействия потребителям в компетентном выборе продукции; защиты потребителя от недобросовестности изготовителя (продавца, исполнителя); контроля безопасности продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества; подтверждения показателей качества продукции, заявленных изготовителем (Закон РФ «О сертификации продукции и услуг» 1993 года). Сертификация может быть обязательной (в случаях, предусмотренных законом) или добровольной. Сертификаты соответствия выдаются сертифицирующими органами, например торгово-промышленной палатой, институтом стандартизации и сертификации, ассоциацией по сертификации и иными органами.
Декларация о соответствии - документ, в котором изготовитель, продавец или исполнитель удостоверяет, что поставляемая, продаваемая им продукция или оказываемая услуга соответствует требованиям, предусмотренным для обязательной сертификации данной продукции или услуги. Отличие декларации от сертификата соответствия состоит в лице, выдавшем документ.
Знак соответствия - зарегистрированный в установленном порядке знак, которым по правилам, установленным в той или иной системе сертификации, подтверждается соответствие маркированной им продукции установленным требованиям. Форма, размер и технические требования к знаку соответствия устанавливаются ГОСТ Р 50460-92.
Знак обращения на рынке предназначен для маркирования продукции, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О техническом регулировании». Он представляет собой сочетание букв «Т» (с точкой над ней) и «Р», вписанных в букву «С», стилизованную под измерительную скобу, имеющую одинаковые высоту и ширину. Изображение знака обращения на рынке должно быть одноцветным и контрастировать с цветом поверхности, на которую оно нанесено. Описание и изображение знака обращения на рынке утверждено Постановлением Правительства РФ от 19 ноября 2003 года N 696.
Реклама должна содержать также достоверные сведения о периодах времени, гарантирующих надлежащее использование товара.
Срок службы - период, в течение которого изготовитель (исполнитель) обязуется обеспечивать потребителю возможность использования товара (работы) по назначению и нести ответственность за существенные недостатки, возникшие по его вине. Срок службы может исчисляться единицами времени, килограммами, метрами и прочими единицами измерения, исходя из функционального назначения товара. Изготовитель обязан устанавливать срок службы товара длительного пользования, в том числе комплектующих изделий (деталей, узлов, агрегатов), которые по истечении определенного периода могут представлять опасность для жизни, здоровья потребителя, причинять вред его имуществу или окружающей среде. Перечень таких товаров установлен Постановлением Правительства РФ от 16 июня 1997 года N 720. К их числу относятся: игрушки, коляски детские, видеоигры, диваны, мебельные гарнитуры, электробытовые товары, бытовая вычислительная и множительная техника и так далее. Если изготовитель (исполнитель) не установил срок службы на товар, он будет нести ответственность в течение десяти лет со дня передачи потребителю.
Срок годности - период, по истечении которого товар (работа) считается непригодным для использования по назначению. Он определяется периодом времени, исчисляемым со дня изготовления товара, в течение которого товар пригоден к использованию, либо датой, до наступления которой товар пригоден к использованию. Продажа товара (выполнение работы) по истечении установленного срока годности, а также товара (выполнение работы), на который должен быть установлен срок годности, но он не установлен, запрещается (ст. 5 Закона «О защите прав потребителей»).
Реклама будет считаться недостоверной в том случае, если в ней указывался один срок годности или службы, а при приобретении товара оказалось, что изготовитель/продавец гарантирует исполнение своих обязанностей по ремонту или обмену товара в иной период времени. Или это обстоятельство обнаруживается и по истечении некоторого времени эксплуатации товара.
В соответствии с подпунктом 3 п. 3 ст. 5 Закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока.
Ассортимент продукции - состав и соотношение, подбор отдельных видов изделий в выпуске продукции, в месте ее реализации. Ассортимент характеризует товары по качеству и сортам. Ни закон, ни действующий ГОСТ Р 51303-99 не определяют минимальное количество видов товара, к которому применимо слово «ассортимент». Поэтому два вида однородной продукции уже можно отнести к ассортименту. Однако использование таких терминов, как, например, «сложный ассортимент» (представленный такими видами, которые классифицируются более чем по трем признакам), уже обязывает к наличию соответствующего количества товара. Поэтому указание в рекламе на то, что товар в ассортименте, может быть недостоверным лишь в том случае, если в при покупке у потребителя вообще выбор отсутствует либо ассортимент не соответствует требованиям заявленного.
Комплектность продукции - наличие всех составных частей, приспособлений, инструмента, определяющее пригодность продукции к использованию. Комплектность сложных механизмов заключается в наличии всех необходимых деталей, аппаратуры, принадлежностей, вспомогательных устройств, без которых невозможно нормальное действие или использование механизма в соответствии с его назначением. В отношении изделий, состоящих из взаимно дополняющих предметов (например, мебельный гарнитур, столовый сервиз и тому подобное) комплектность выражается в наличии соответствующих изделий в установленном составе и надлежащем количестве с соблюдением требуемого единства формы и стиля. В отношении сырья и материалов комплектность выражается в поставке продукции в строго определенном ассортименте и количественном соотношении между разными ее видами. Пример рекламы, содержащей недостоверные сведения о комплектности товара: продавец утверждает, у него можно приобрести по уникальной цене полноценный DVD-проигрыватель, совместимый с любой аппаратурой. Потом оказывается, что покупатель приобрел технику, но в упаковке отсутствуют провода, необходимые для подключения, предусмотренные комплектацией.
Ложная информация в рекламе может относиться к наличию товара на рынке, возможности его приобретения в указанный период времени и в определенном месте. Например, сообщается, что товар можно приобрести в магазине по такому-то адресу, но там его в продаже нет.
Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара (подп. 4 п. 3 ст. 5).
Стоимость - воплощенный в товаре и овеществленный в нем общественный труд товаропроизводителей. Цена - сумма, которую следует уплатить при приобретении товара или услуги. Как правило, цена имеет денежное выражение. Если в рекламе указывается цена товара или стоимость услуги, то она должна соответствовать действительным тарифам, а не минимальным расценкам, которые практически не применяются или подразумевают затраты на сопутствующие услуги. 26 июня 2006 года Челябинское управление Федеральной антимонопольной службы выдало ООО «Челябинская сотовая связь» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе. Факт нарушения выразился в том, что на рекламных конструкциях г. Челябинска, на сайте chelyabinsk.tele2.ru, а также в журналах «Выбирай соблазны большого города», «Банзай» и «Активист» ООО «ЧСС» распространяет недостоверную рекламную информацию: «Теле 2: всегда дешевле!», которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости услуг. Такая рекламная информация создает впечатление, что стоимость услуг сотовой связи, предоставляемых ООО «ЧСС», постоянно будет ниже, чем у других операторов, предоставляющих аналогичные услуги. Представителям ООО «ЧСС» предоставлялась возможность доказать достоверность этой информации, однако сделать это им не удалось.
Широко распространено нарушение законодательства о рекламе путем рекламирования заманчивых предложений по оформлению выгодных кредитов на приобретение товаров. Так, Федеральная антимонопольная служба выявила несоответствие заявленных и реальных процентных ставок по кредитам, которые предлагает клиентам «Эльдорадо», обещая покупателям отсутствие каких бы то ни было процентов и комиссионных сборов в момент приобретения покупки и при последующих выплатах по кредиту.
Подпункт 5 п. 3 ст. 5 Закона «О рекламе» признает недостоверной рекламу, в которой указывается не соответствующая информация об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара.
Доставка товара - один из видов договора купли-продажи, характеризующийся приемкой товара в месте нахождения покупателя. Нарушение Закона может выразиться в том, что, например, реклама гарантирует бесплатную доставку, на деле же за нее приходится платить.
Обмен товара производится в ряде случаев, предусмотренных Законом «О защите прав потребителей». Например, когда проданная вещь ненадлежащего качества, покупатель вправе потребовать от продавца по своему выбору:
а) безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;
б) соразмерного уменьшения покупной цены;
в) замены на товар аналогичной марки (модели, артикула);
г) замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;
д) расторжения договора купли-продажи.
В течение 14 дней покупатель вправе также обменять товар надлежащего качества.
Рекламодатель может гарантировать замену (обмен) приобретенного товара в любом случае, если покупка не устраивает потребителя. Однако, когда товар возвращается, продавец ссылается на положение ст. 18 Закона «О защите прав потребителей», в котором говорится: в отношении технически сложных и дорогостоящих товаров требования потребителя, указанные о замене товара, подлежат удовлетворению в случае обнаружения существенных недостатков товаров. Перечень технически сложных товаров утверждается Правительством Российской Федерации. В этом случае информация о возможности обмена при любых обстоятельствах будет недостоверной.
В рекламе могут содержаться недостоверные сведения о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца (подп. 6 п. 3 ст. 5). Например, сообщается, что гарантия на всю продаваемую в магазине технику 3 года, а на самом деле на ряд моделей установлена гарантия только один год.
- Подпункт 7 п. 3 ст. 5 Закона «О рекламе» направлен на защиту интересов обладателей прав на интеллектуальную собственность. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности включают права на: литературные, художественные и научные произведения, программы для электронно-вычислительных машин и базы данных; смежные права; на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, а также приравненные к результатам интеллектуальной деятельности средства индивидуализации юридического лица и другие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.
К средствам индивидуализации юридического лица относятся: фирменное наименование (название фирмы, под которым она официально участвует в экономических операциях); товарный знак (обозначения, способные отличать товары одних юридических или физических лиц от однородных товаров других юридических или физических лиц: имеет вид рисунка, этикетки, клейма, присваивается товару или фирме, регистрируется в соответствующем государственном учреждении, помещается на товаре, его упаковке, фирменных бланках, вывесках, рекламных материалах; защищает исключительные права продавца на пользование товарным знаком); знак обслуживания (обозначения, способные отличать услуги одних юридических или физических лиц от однородных услуг других юридических или физических лиц) и т.п.
Интеллектуальная собственность охраняется Законом РФ от 9 июля 1993 года N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», Законом РФ от 23 сентября 1992 года N 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», Законом РФ от 23 сентября 1992 года N 3526-1 «О правовой охране топологий интегральных микросхем», Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 года N 3517-1. Исключительность прав состоит в том, что только их обладатель может использовать или разрешать использовать результат интеллектуальной деятельности другим лицам на основании договора. Заявление в рекламе об обладании исключительными правами: «только у нас», «только мы» - предполагает их отсутствие у кого-либо еще и невозможность приобрести товар или услугу у другого лица. Ложное сообщение такой информации рассматривается как акт недобросовестной конкуренции, направленной на неправомерный захват потребительского рынка, а реклама признается недостоверной также в том случае, если лицо действительно имело исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, но срок действия этого права истек, или необоснованно используется чужое право.
В мае 2006 года Астраханское Управление Федеральной антимонопольной службы признало действия рекламодателя и рекламораспространителей, использующих зарегистрированный товарный знак «МИР», нарушением Закона «О рекламе». ОАО «Магазины электроники «МИР» является обладателем прав на товарный знак и/или знак обслуживания в виде обозначения «МИР» на основании свидетельства Роспатента. На основании государственной регистрации эти права принадлежат организации в отношении товаров (услуг), указанных в свидетельстве, на 10 лет. Использование товарного знака без разрешения правообладателя не разрешается. Но астраханская фирма ООО «Торговый дом «МИР» незаконно использовала товарный знак «МИР» при размещении рекламы. Сравнительное исследование товарных знаков обеих организаций, проведенное Федеральным государственным учреждением «Федеральный институт промышленной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам», показало, что «фонетически, графически и семантически они являются сходными до степени смешения, причем сходство близко к тождественному». Поэтому реклама ООО «Торговый дом «МИР», была признана недостоверной, так как в ней присутствуют не соответствующие действительности сведения в отношении исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица.
Государство является единственным в своем роде политическим институтом, который обладает суверенитетом, властью и исключительными функциями. Для выделения его на международном уровне и обозначения главенства на своей территории у государства есть своя символика - одобренная органами власти государства и индивидуализирующая его как субъект общественных отношений совокупность знаков, изображений и иных средств отображения и воспроизведения, которая воплощает в себе идеи и понятия государства. Это государственный герб, государственный гимн и государственный флаг.
Государственный герб - это внешний отличительный знак. Он воплощает в себе властную, патриотическую и религиозную мысли. А в соответствии со ст. 1 Федерального конституционного закона РФ от 25 декабря 2000 года N 2-ФКЗ «О Государственном гербе Российской Федерации» Государственный герб представляет собой четырехугольный, с закругленными нижними углами, заостренный в оконечности красный геральдический щит с золотым двуглавым орлом, поднявшим вверх распущенные крылья. Орел увенчан двумя малыми коронами и - над ними - одной большой короной, соединенными лентой. В правой лапе орла - скипетр, в левой - держава. На груди орла, в красном щите, - серебряный всадник в синем плаще на серебряном коне, поражающий серебряным копьем черного опрокинутого навзничь и попранного конем дракона.
Государственный гимн представляет собой поэтическо-музыкальное произведение, проникнутое любовью и уважением к родине, отчизне, государству и их истории. Порядок его использования и воспроизведения установлен Федеральным конституционным законом РФ от 25 декабря 2000 года N 3-ФКЗ «О Государственном гимне Российской Федерации».
Государственный флаг - символ независимости России - прямоугольное полотнище из трех равновеликих горизонтальных полос: верхней - белого, средней - синего и нижней - красного цвета (ст. 1 Федерального конституционного закона РФ от 25 декабря 2000 года N 1-ФКЗ «О Государственном флаге Российской Федерации»).
В перечисленных актах есть перечни государственных органов, организаций, учреждений, обязанных использовать и имеющих право на использование государственной символики на своих бланках, печатях, размещать ее на зданиях. В законах также содержатся указания, на каких документах или предметах (монеты) должны присутствовать символы государства, в какой обстановке и ситуации должен звучать гимн. Использование государственных символов в порядке, не предусмотренном этими законами, допускается только в случаях, устанавливаемых Президентом.
В силу того что государство - единственный полноправный пользователь своей символики и носитель авторитета, неправомерное размещение символов государства может вводить в заблуждение потребителей относительно ссылок на официально уважаемый источник и подорвать доверие к органам власти. Поэтому нарушение законных правил влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации, вплоть до уголовной.
2.3 Недобросовестная реклама и ее основные формы
а) некорректное сравнение
Согласно статье 5 ФЗ «О рекламе» реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами, признается недобросовестной.
Легального понятия «некорректное сравнение» действующее законодательство не содержит, это понятие относится к оценочной категории. Поэтому ФАС России, создав с целью реализации полномочий в установленной сфере деятельности экспертный орган, осуществляет оценку действий хозяйствующего субъекта на предмет соответствия обычаям делового оборота, принципам добропорядочности, разумности или справедливости. Вообще термин «корректность» (от лат. correctus - исправленный, улучшенный) включает в себя два значения: 1) тактичность в обращении с людьми, вежливость, учтивость; 2) точность, правильность, четкость. Следовательно, по мнению В.И. Еременко , словосочетание «некорректное сравнение» должно трактоваться как неправильное, недостоверное сравнение, а также нетактичное, невежливое сравнение.
Как правило, рекламодатели избегают краеугольных формулировок, но иногда ФАС усматривает недобросовестность во вполне «безобидных» высказываниях. Так, 20 июля 2004 года Федеральная антимонопольная служба признала недобросовестной рекламу лекарственного препарата «Суприма-ЛОР». В рекламе на телеканалах «Первый канал», «Россия», «НТВ», «СТС», «REN-TV» и «Муз-ТВ» утверждалось: «Суприма-ЛОР» устраняет боль в горле вдвое быстрее и эффективнее». По смыслу рекламного утверждения препарат «Суприма-ЛОР» сравнивается с другими лекарственными средствами, способными устранять боль в горле. Для усиления рекламного эффекта о препарате «Суприма-ЛОР» в рекламе указанного препарата допускались некорректные сравнения с другими лекарственными средствами, способными устранять боль в горле. Эффективность действия лекарственного средства невозможно определить точно в связи с различной степенью тяжести заболевания и индивидуальными особенностями организма человека. Доказательств того, что препарат «Суприма-ЛОР» действует в два раза быстрее и эффективнее других препаратов, рекламодателями представлено не было. Руководствуясь пунктом 5 ст. 44 Федерального закона «О лекарственных средствах», при рекламе лекарственного средства не допускается его сравнение с другими лекарственными средствами в целях усиления рекламного эффекта, Комиссия приняла решение о том, что была нарушена норма Закона «О рекламе» (недобросовестной является реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с товарами других лиц), о необходимости пресечения нарушения Закона и о наложении штрафа на должностное лицо.
Сравнительная реклама может быть двух видов: позитивная ссылка на чужой продукт (с утверждением, что свой продукт столь же хорош, что и чужой) — уравнивающая реклама; или негативная ссылка (с ут-верждением, что свой продукт лучше, чем чужой) — критикующая реклама. Первый вариант таит опасность неправомерного присвоения чужой репутации и имеет место, когда товар конкурента общеизвестен. Второй вариант предполагает возможную дискредитацию.
Так, по телевидению до недавнего времени шла реклама кваса «Никола», рекламным слоганом которого было: «Квас Никола. Пей Николу». На слух данная реклама противопоставляется импортным напиткам «Кола», производителями которых являются – «Кока Кола» и «Пепси Кола». На слух данная реклама воспроизводится как: «Квас - не Кола. Пей Николу» А поскольку реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, то данную рекламную кампанию возможно отнести к недостаточно корректной и недобросовестной, т.к. в данном случае произошло смешение и сравнение указанных понятий посредством их слухового восприятия .
В некоторых случаях рекламодатели конкретно не называют сравниваемые товары, но применяют иные средства их индивидуализации посредством показа коллажа из их прежних рекламных роликов, что также следует отнести к некорректному сравнению товаров. В качестве примера следует привести рекламную кампанию МТС, прошедшую вслед за кампанией Би Лайн. Так, сначала вышел рекламный ролик компании Би Лайн, продвигающей новый тарифный план. Слоган кампании был: «Welcome, с днем жестянщика». Затем МТС выпускает ролик с тем же актером в главной роли, что и у Би Лайн, на стене висит надпись «Велкам», при этом у жестянщика работы нет, он спит, прикрывшись газетой, и голос за кадром говорит: «Тариф «Летний». Конкуренты отдыхают».
Использование негативной оценки товара-конкурента по сравниваемым параметрам и утверждение, что конкурирующий товар хуже рекламируемого, также является формой недобросовестной рекламы (п. 20 информационного письма Президиума ВАС России от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе»). Спорная реклама, выполненная в виде некорректного сравнения двух товаров, способного при выборе покупки ввести потребителей в заблуждение, относится к недобросовестной рекламе. В качестве примера приведем рекламу поисковых систем. Yandex - ведущая российская поисковая система. Mail.ru - сравнительно недавно созданный проект, использующий поисковую машину Google и поэтому отлично ориентирующийся в зарубежном сегменте Интернета. Яндекс, в свою очередь, рассчитан на поиск в российском сегменте. Некорректное сравнение данных о поиске налицо, так как Рунет занимает малозначительную часть Интернета.
Нужно отметить, что некорректным будет сравнение конкретных товаров определенных юридических лиц. Федеральный арбитражный суд Московского округа в Постановлении кассационной инстанции от 03.07.2006 по делу № КГ-А40/4686-06, согласившись с выводами судов первой и апелляционной инстанций, указал на отсутствие некорректного сравнения рекламируемого моющего средства «Fairy» со всеми другими аналогичными моющими средствами: «Все средства одинаковые»; «Там, где необходимы три капли, «Fairy» справится и одной». Заявитель настаивал на том, что при подобной подаче рекламируемого товара у потенциальных покупателей неминуемо сложится убеждение о преимуществе потребительских качеств моющего средства «Fairy» перед любыми другими средствами для мытья посуды. Суд отметил, что в спорной рекламе не упоминается ни об иных определенных товарах, ни об иных производителях моющих средств, конкретных юридических лицах, а сравнение делается с обезличенным товаром.
В.И. Еременко отмечает ряд нерешенных вопросов в сфере правового регулирования сравнительной рекламы. Может ли рекламодатель использовать в рекламе сведения, не относящиеся к предпринимательской деятельности конкурента, например, в отношении его расы, национальности или религиозных убеждений, если такие сведения не нарушают нормы гуманности и морали? Вправе ли рекламодатель путем сравнения своих товаров с товарами конкурента использовать обозначения (товарные знаки, фирменные наименования) последнего, указывать цены сравниваемых товаров, и т.д. (т.е. сведения могут быть правдивыми, а сравнительная реклама объективной, но в то же время это может привести к ослаблению деловой репутации конкурента, к причинению убытков в его имущественной сфере)? Юрист считает, что правоприменительные органы должны найти баланс интересов между правом потребителя на правдивую информацию о товарах на рынке и правом предпринимателя на неприкосновенность своей личности, деловой репутации в сфере бизнеса, поскольку последний в принципе правомочен воспротивиться какому-либо упоминанию своего имени (наименования) в сравнительной рекламе.
Такие нарушения рекламного законодательства, как некорректное сравнение товара, встречаются, хотя и реже, чем в прошлом. Например, в рекламе о фирме-рекламодателе и/или о ее продукте говорится в превосходной степени по сравнению с «обычными», «остальными», «всеми другими» фирмами и товарами. Если подобные заявления не соответствуют действительности, такая реклама расценивается как недобросовестная. Кроме того, в такой рекламе присутствуют и элементы недобросовестной конкуренции по отношению ко всем конкурентам (неопределенному кругу), которые производят или продают такие товары. Например, в рекламе утверждается: «только у нас вы можете получить качественную (сертифицированную) услугу». Истолковать такое утверждение можно так: «все остальные компании предоставляют некачественные (несертифицированные) услуги».
Кстати, те рекламодатели, которые вовремя незаконно запаслись липовой бумажкой о том, что их рядовой товар или услуга является уникальным и единственным, получили награду или признание, должны сто раз подумать, прежде чем включить в свою рекламу подобные сведения. Информация может быть перепроверена в разных источниках антимонопольным ведомством. И если вдруг выяснится вся правда, то ответственности и публичного скандала не избежать. Причем положение рекламодателей значительно ухудшится, если товар или услуга причинят вред жизни, здоровью и имуществу потребителя. Пострадавший или его родственники могут обратиться в антимонопольные органы, в суд, в прокуратуру и т.д.
Тем же производителям и продавцам, которые допускают подобные нарушения, следует иметь в виду: рано или поздно может найтись конкурент, который сумеет обратить неблагоприятную ситуацию в свою пользу. Благо, прецеденты существуют.
Например, несколько лет назад известный мировой монополист в телерекламе долгое время сравнивал свою продукцию с «обычным стиральным порошком». Тем временем некий производитель бытовой химии из-за Урала наладил выпуск нового порошка и назвал его весьма незатейливо: «Обычный стиральный порошок». Название новинки было зарегистрировано в госоргане. А сам порошок засыпался в простые белые коробки, почти такие же, как в рекламных роликах.
Вскоре российский производитель обратился в суд с иском к монополисту-нарушителю. По решению суда иностранная компания вынуждена была снять рекламу, в которой сравнивала свой порошок с «обычным», а российский производитель получил от конкурента солидную компенсацию. После этой показательной акции «Обычный стиральный порошок» был снят с производства.
К недобросовестной относится и реклама, которая порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента.
Например, недобросовестной является реклама, дискредитирующая лиц, не пользующихся данными товарами. Так, несколько лет назад одна столичная туристическая фирма, специализирующаяся на организации студенческих поездок, распространяла рекламу, в которой утверждалось, дураки - проедают стипендию, а умные - относят деньги в компанию «Н». Ассоциация московских студентов обратилась в ФАС с заявлением о том, что такая реклама дискредитирует ту часть московского студенчества, которая не пользуется услугами данной турфирмы. По настоянию органа ФАС турфирма добровольно сняла свою рекламу.
б) реклама, которая порочит честь, достоинство или деловую репутацию.
Реклама, которая порочит честь, достоинство и деловую репутацию лица, в том числе конкурента.
Честь и достоинство и деловая репутация - охраняемые законом личные неимущественные и неотчуждаемые блага.
Честь - это нравственное внутреннее качество человека, доблесть, честность, благородство души и чистая совесть.
Достоинство - осознание личностью своей социальной значимости, нравственных и деловых качеств, уважение человека к себе, своему положению в обществе. Конституция РФ (ст. 21) в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права устанавливает, что достоинство охраняется государством, ничто не может быть основанием для его умаления. Ничье достоинство не может подвергаться унижению.
Деловая репутация - это общественная оценка деловых и профессиональных качеств лица.
Порочащими являются не соответствующие действительности сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом действующего законодательства или моральных принципов (о совершении нечестного поступка, неправильном поведении в трудовом коллективе, быту и другие сведения, порочащие производственно-хозяйственную и общественную деятельность, деловую репутацию и т.п.), которые умаляют честь и достоинство гражданина либо деловую репутацию гражданина или юридического лица. Под распространением сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию граждан и юридических лиц, понимается изложение или сообщение таких сведений, в том числе в устной форме нескольким лицам или хотя бы одному лицу.
Реклама содержит информацию, предназначенную для широкого круга лиц. Поэтому включение в нее порочащих сведений, несомненно, причиняет масштабный вред охраняемым благам, вплоть до потери клиентуры конкурирующей фирмой и возникновения материального ущерба.
Таким образом, чтобы реклама по данному критерию была признана недобросовестной, нужно, чтобы она содержала негативную оценку предметов, лиц или обстоятельств или создавала их неблаговидные образы; эта информация фактически не подтверждалась и не соответствовала действительности. Возникновение неблагоприятных последствий вследствие распространения такой рекламы - необязательный признак, достаточно одного факта ее размещения.
Примером может являться следующая ситуация. В феврале 2006 года по пермскому телевидению был показан рекламный ролик магазина «Мир домашней техники». При этом продавцы других магазинов изображены в данном ролике в виде злых лающих собак способом мультипликации. В соответствии с экспертным заключением, подготовленным специалистом-филологом, данная реклама признана недобросовестной, содержащей некорректные сравнения рекламируемого товара с товарами других юридических лиц, а также содержащей высказывания, образы, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию конкурентов. 21 марта 2006 года комиссия Пермского УФАС России признала индивидуального предпринимателя, реализующего сложную бытовую технику в магазинах «Мир домашней техники», нарушившим Закон «О рекламе».
Также можно привести следующий пример: торговая сеть MediaMarkt добилась того, что комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Петербургу и Ленобласти признала ненадлежащей рекламу, размещенную ООО «Калинка» в рекламной брошюре магазина бытовой техники. Ведомство сочло, что реклама «Калинки» порочит честь, достоинство и деловую репутацию конкурента - ООО «Медиа Маркт ТВ-Аудио-Электро СПб». Однако часть обвинений, выдвинутых немецким дискаунтером против рекламной кампании магазинов «Калинка» была отклонено.
УФАС возбудило дело против сети бытовой техники «Калинка» по жалобе MediaMarkt. Немецкого ритейлера, символом которого является поросенок, возмутил слоган «Калинки» - «За свиньями — на ферму! За бытовой техникой только в «Калинку»!» При этом на рекламном постере были изображены поросята возле корыта с надписью Made In Germany, а соответствующий фрагмент постера окрашен в характерный фиолетовый цвет.
Комиссия сняла обвинения по пункту 1 части 2 статьи 5 закона «О рекламе» о некорректном сравнении товаров. В ФАС обратили внимание на то, что оба участника конфликта торгуют бытовой техникой и электроникой, а не свиньями. Также не подтвердились обвинения в нарушении части 6 статьи 5 - использования бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений в спорном слогане обнаружено не было.
И тем не менее, комиссия ФАС не сняла обвинения с «Калинки» в использовании информации, задевающей честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента. В случае его принятия ответчику грозит предписание о прекращении рекламной кампании и штраф от 40-500 тыс. рублей.
в) рекламирование товара, реклама которого соответствующим способом, в конкретное время, в конкретном месте запрещена.
Способ рекламирования - метод донесения до потребителя информации. Каналы, по которым распространяется реклама, разнообразны: в прессе, на телевидении, на радио, в кино, на транспорте (на бортах автобусов, троллейбусов, трамваев), на местах продаж товара (витрины магазинов, вывески в торговых залах, упаковка). Также наружная реклама (щиты на улицах, плакаты в метро, «бегущая строка») и сувенирная (календари, папки, блокноты, значки, сумки, авторучки и т.д.). Наконец, фирма может раздавать потенциальным покупателям печатные рекламные издания: проспекты, буклеты, каталоги, плакаты, листовки.
Запреты распространения рекламы определенным способом содержатся в специальных нормах настоящего Закона. Например, при проведении рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, запрещается привлекать несовершеннолетних к участию в их раздаче, а также предлагать им такие образцы (п. 4 ст. 23); реклама основанных на риске игр, пари не должна использовать образы людей и животных (ст. 27). Запрещено в рекламе показывать несовершеннолетних в опасных ситуациях, как то: факт дорожно-транспортного происшествия с участием ребенка.
Реклама, представляющая собой рекламу товара, реклама которого запрещена в данном месте. Достаточно строгие правила установлены для рекламы табачных изделий, алкогольной продукции, пива. Закон устанавливает дистанции от организаций и учреждений (школы, культурные заведения), в пределах которых такая реклама не допускается. По статистике нарушения этих расстояний занимают второе место по частоте совершения. Недавно была наказана московская компания «Бигборд», разместившая два щита рядом с образовательным учреждением. Она выплатила штраф - по 45000 рублей за каждый из них.
Запрещенным местом для размещения рекламы могут также являться страницы печатных изданий (реклама алкогольной продукции не должна размещаться на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов), транспортные средства специальных и оперативных служб с предусмотренной требованиями технического регламента определенной цветографической окраской.
Реклама, представляющая собой рекламу товара, реклама которого запрещена в данное время. Временные ограничения для распространения рекламы установлены для защиты прав и свобод отдельных категорий граждан (несовершеннолетних), обеспечения соблюдения национальных традиций и норм морали. Так, ненадлежащей будет признана реклама пива при кино- и видеообслуживании в период с 07.00 до 22.00 часов, в радиопрограммах с 9 до 24 часов местного времени, любая реклама по телевидению в дни траура, объявленные в Российской Федерации.
г) рекламирование товара под видом рекламы другого товара.
Во избежание споров следовало бы указать, кто и в каком порядке определяет, составляют ли объекты творчества национальное или мировое культурное наследие. Если государственные символы (флаг, герб, гимн) в Законе названы, то религиозные - нет. Тем более важно определить, кто решает вопрос, является ли опороченный в рекламе объект религиозным символом.
Скрытой признается реклама, оказывающая неосознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи), а также иными способами. Она нередко присутствует в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции, а также в иной информации, формально распространяемой не в целях рекламы. Скрытая реклама запрещена.
Так, на российском рынке алкогольной продукции была представлена водка из США под названием «Белый орел». После запрета рекламы алкогольных напитков на телевидении довольно долго «крутили» ролик, в котором под музыку П. Чайковского из «Лебединого озера» и на фоне танца «маленьких лебедей» из-за кулис появлялся пьяный человек и падал на пол с восклицанием «Я - белый орел». Данный ролик был запрещен как скрытая реклама американской водки.
д) рекламирование товара, средства индивидуализации которого сходны или тождественны со средствами индивидуализации другого товара.
Законодателем установлен четкий критерий оценки соответствия рекламных материалов Федеральному закону «О рекламе» в части п. 3 ч. 2 ст. 5. Это тождество или сходство до степени смешения рекламируемых обозначений с товарными знаками и знаками обслуживания, используемыми для индивидуализации ограниченных или запрещенных к рекламированию товаров.
Под тождеством следует понимать совпадение обозначений, товарных знаков во всех элементах. Наличие же сходства до степени смешения предполагает ассоциацию обозначения в целом с соответствующим товарным знаком, несмотря на их отдельные отличия.
Сходство словесных обозначений может быть фонетическим, визуальным и семантическим, сходство же изобразительных и объемных обозначений определяется на основании внешней формы, наличия или отсутствия симметрии, смыслового значения, вида и характера изображений, а также сочетания цветов и тонов.
Критерии оценки тождества и сходства определены в приказе Роспатента от 05.03.2003 № 32 «О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания».
Выявление тождества и сходства до степени смешения обозначений и товарных знаков находится вне компетенции Федеральной антимонопольной службы. Таким образом, представляется, что проведение ФАС России оценки рекламных материалов должно осуществляться на основании соответствующего заключения Роспатента.
При этом из логики Закона следует, что распространение рекламы ограниченного или запрещенного к рекламированию в данном месте, в данное время и данным способом товара под видом другого товара, средство индивидуализации которого не является зарегистрированным товарным знаком или знаком обслуживания, скорее всего возможно до выхода товара на рынок.
Недобросовестной признается не только реклама одного товара под видом другого, но и реклама товара, ограниченного или запрещенного к рекламированию в данном месте, в данное время и данным способом, под видом рекламы средств индивидуализации изготовителя или продавца такого товара.
Средством индивидуализации юридического лица или индивидуального предпринимателя является зарегистрированное фирменное наименование юридического лица или фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя.
В целях Федерального закона «О рекламе» к средству индивидуализации изготовителя и продавца следует также относить и их контактную информацию (адрес, телефон, доменное имя и т.д.).
Возникает вопрос: будет ли считаться телевизионная реклама продовольственного магазина, реализующего в том числе и алкогольную и табачную продукцию, рекламой алкогольной и табачной продукции, осуществляемой под видом рекламы продавца такой продукции?
В силу ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рекламе» специальные требования и ограничения, установленные в отношении рекламы отдельных видов товаров, не распространяются на средства индивидуализации изготовителя или продавца данных товаров, если их реклама явно не относится к товару.
Оценить, насколько явно рекламные материалы относятся к тому или иному товару, затруднительно в связи с отсутствием законодательно закрепленных критериев оценки.
Представляется, что подобная реклама должна оцениваться с точки зрения упоминания в ней как в целом об алкогольной и табачной продукции, так и об отдельных брендах, а также с точки зрения наличия возможности приобретения определенных видов алкогольной и табачной продукции исключительно в рекламируемом магазине, и иных аспектов, позволяющих отнести подобную рекламу к товару.
При этом распространение телевизионной рекламы сети продовольственных магазинов, часть помещений которых передана на основе договора аренды/субаренды третьим лицам в целях реализации ими алкогольной и/или табачной продукции, не нарушает действующего законодательства о рекламе.
Товарный знак выполняет функции гарантии качества товара и его рекламы и представляет собой обозначение, помещаемое на товаре (или упаковке) промышленными и торговыми предприятиями для индивидуализации товара и его производителя (продавца). Оно может быть словесным (сочетание отдельных букв, цифр, фамилия), изобразительным (рисунки, графические символы, сочетания цветов), объемным (форма изделий или упаковки).
Знаки обслуживания - обозначения, способные отличать услуги одних юридических или физических лиц от однородных услуг других юридических или физических лиц.
Поскольку конкуренция на многих рынках очень высока, у недобросовестных бизнесменов велико искушение воспользоваться брендом уже раскрученной и известной компании для привлечения клиентов. Поэтому часто регистрируются крохотные фирмочки с названиями, сходными до степени смешения с названиями солидных и известных потребителям компаний, хорошо зарекомендовавших себя на рынке. Рассмотрим на примере турбизнеса. В документах, подаваемых в ИФНС для регистрации вновь создаваемого юридического лица или при смене названия действующей фирмы, заявителем указывается название компании, например, «Тур-Москва» или «Тур-Центр» или «Тур-Н». А после регистрации эту фирму неискушенные потребители начинают считать если не филиалом, то дочкой знакомой и популярной компании «Тур», название которой давно у всех на слуху. С наступлением высокого сезона дела таких фирмочек процветают. Поток клиентов им обеспечивает чужой бренд. В зарубежном антимонопольном законодательстве такие действия называются «проехать зайцем».
Защиту от подобных действий недобросовестных конкурентов предоставляет только регистрация товарного знака. Хотя это и не может гарантировать, что на рынке не появятся компании со сходным названием, но регистрация товарного знака все-таки обеспечивает право на его защиту (соответствующие положения существуют в законодательстве о рекламе, о конкуренции, о товарных знаках и пр.). Да и уголовную ответственность нарушители несут все чаще.
Основная проблема обладателей прав на товарный знак заключается в том, что недобросовестные конкуренты получают возможность некоторое время относительно свободно действовать на рынке и до того момента, как правонарушение будет пресечено, может пройти длительный срок. Причем многие компании узнают, что под их брендом действуют некие лица только после того, как начнут поступать претензии от недовольных потребителей, которые приобрели низкокачественные товары фирмы-»двойника».
е) реклама товара, в отношении которого установлены законодательно соответствующие ограничения и требования.
Нельзя в рекламе демонстрировать процессы курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе, даже если эти продукты потребляют представители животного мира.
В Ульяновской области на двух баннерах была размещена реклама пива с изображением трех раков (один наливал пиво в кружку, второй держал клешнями кружку за ручку, а третий через прозрачное стекло кружки смотрел на налитое в кружку пиво).
По результатам рассмотрения двух административных дел антимонопольное управление наложило на рекламодателя два административных штрафа в размере 80 тысяч рублей.
В другом случае оштрафовали производителя пива за то, что в рекламе его продукции утверждалось, что с пивом «С-ра» обычный день становится праздником, знакомый вкус пива «С-ра» дарит еще больше радости, пиво «С-ра» в новой бутылке — новый повод для праздника и что «С-ра» — сама радость жизни. Столь жизнеутверждающая реклама категорически не понравилась чиновникам антимонопольного ведомства, которые вынесли предписание об устранении нарушения. Реклама, пробыв в телеэфире меньше месяца, была снята.
Нельзя использовать в рекламе образы медицинских и фармацевтических работников. Это ограничение не относится к рекламе медицинских услуг (например, врач может рассказывать о том или ином методе лечения в медицинской клинике, услуги которой рекламируются) и средств личной гигиены (зубная паста, мыло, шампунь и пр.)3. Иными словами, нельзя использовать образ человека в белом халате, который будет рекомендовать больным приобрести какой-то «лечебно-оздоровительный» товар, услугу, как нельзя указывать в рекламе на лечебные свойства объекта рекламирования.
Например, недавно в северной столице на 40 000 рублей оштрафовали медицинскую компанию, которая, рекламируя раствор для ванн (т. е. парфюмерно-косметическую продукцию), указывала на его лечебные свойства.
В другом случае реклама медицинского прибора создавала впечатление ненужности обращения к врачу и гарантировала положительное действие прибора, его эффективность. Эти и другие нарушения, допущенные рекламодателем, привлекли внимание антимонопольных органов. Сначала ими было выдано предписание о прекращении нарушений, которое не было исполнено. И тогда орган ФАС оштрафовал рекламодателя на 120 тысяч рублей.
В 2006 году впервые были введены специальные требования, предъявляемые к рекламе биологически активных добавок (БАД) и детского питания. Ранее реклама БАД часто создавала у потребителей искаженное представление о возможном излечении заболеваний. Теперь же закон не допускает включения в рекламное сообщение положений, создающих впечатление, что добавка является лекарственным средством или обладает лечебными свойствами. Нельзя также приводить и ссылки на конкретные случаи излечения каких-то заболеваний. В отношении рекламы детского питания закон содержит норму, запрещающую представлять детское питание в качестве полноценной замены грудному вскармливанию.
Как видно, требования законодательства о рекламе весьма разнообразны, причем мы затронули лишь часть из них. Рекламодателю, изготовителю и распространителю рекламной продукции бывает трудно объективно оценить все требования. Но даже если вам стало известно, что антимонопольное ведомство имеет претензии к той или иной рекламе, особенно если вы и сами не уверены в том, что реклама является надлежащей, рекомендуем не мешкая принять меры к добровольному устранению нарушения, пока дело еще не возбуждено или не рассмотрено на заседании комиссии. В этом случае, получив доказательства оперативного прекращения нарушения, орган ФАС не станет даже выносить соответствующего предписания. Кстати, такой возможностью ухода от ответственности пользуются от 30 до 40 процентов нарушителей.
ж) реклама изготовителя или продавца рекламируемого товара.
Использование зонтичной рекламы уже давно популярно у недобросовестных производителей алкогольной продукции, которую разрешено рекламировать с большими ограничениями. Но некоторые производители, балансируя на грани закона, стремятся обойти эти ограничения. Так, некий известный производитель водки в телерекламе представлял потребителям минеральную воду. Все бы хорошо, но только эта минеральная вода и водка назывались одинаково, обе разливались в похожие бутылки, на этикетке которых стоял легко узнаваемый логотип, который у населения давно ассоциируется только с водкой. Реакция зрителей на такую рекламу однозначна: рекламируют водку. Другой производитель популярной водки «В» завлекал потребителей рекламы в некий клуб с тем же названием, что и водка. При этом на рекламе размещался крупный логотип компании, который у потребителя также ассоциируется с водкой. Еще один известный производитель алкоголя зарегистрировал свои товары с одним и тем же товарным знаком в разных классах: коньяков, сигар, общественного питания (компания владела сетью ресторанов) и пр. Привлечь к ответственности такого производителя по старому закону о рекламе было не просто. Антимонопольное ведомство, опираясь на данные соцопросов, должно было доказать, что потребители рекламы видели в ней не рекламу минеральной воды, шоколада, клуба и прочее, а именно рекламу водки, уж если производитель ссылался на законодательство о защите товарных знаков, он был практически неуязвим для ФАС, но с вступлением в силу нового закона о рекламе, положение изменилось. Кстати, рекламируя зонтичные бренды, рекламодатели нарушают не только норму рекламного законодательства, но и нормы антимонопольного законодательства, поскольку такая реклама является актом недобросовестной конкуренции.
2.4 Отсутствие части существенной информации в рекламе
Введение в заблуждение потребителей представляет собой действие, направленное на формирование неверных представлений в отношении собственных товаров (работ, услуг) или товаров конкурента. Цель — привлечь внимание потребителя путем распространения ложной, неточной информации. Подобные действия могут причинить существенный материальный и моральный ущерб не только потребителям, но также привести к серьезным последствиям для конкурентов (что выражается, например, в потере клиентуры). Введение в заблуждение возможно в связи с отсутствием информации о рекламируемом товаре.
Согласно части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы. По мнению А.В. Паршукова , из данного требования невозможно установить, что является «существенной инфо |
обратная связь
