Отношения агентирования являются примером заимствования россий-ским законодательством институтов англо-американской правовой системы. Праву стран континентальной Европы агентский договор неизвестен. Дело в том, что отношения, регулируемые в англо-американском праве агентским договором, в континентальном праве охватываются договорами поручения и комиссии. Для различных правовых систем достаточно долгое время счита-лось естественным наличие либо агентского договора, либо договоров пору-чения и комиссии. Так если заключался агентский договор, подлежащий регу-лированию по континентальному праву, к нему соответственно применялись нормы, регулирующие отношения поручения или комиссии. Для англо-американского права характерно понимание агентского договора как общего, при котором поручение и комиссия являются по отношению к нему специальны-ми, подчиняющимися институту агентирования.1 Сложившаяся после приня-тия второй части ГК РФ ситуация в российском законодательстве привела к тому, что в ГК РФ урегулированы в качестве самостоятельных договоров и договор поручения, и договор комиссии, и агентский договор, при этом ни один из них не выступает в качестве общего для других, так как все они юри-дически равны.
Применение агентского договора в хозяйственной практике российских предпринимателей до принятия части второй ГК РФ осуществлялось в соот-ветствии с принципом диспозитивности, допускающим возможность заклю-чения любого договора, в том числе и прямо не предусмотренного законом, но не противоречащего общим началам и смыслу гражданского законодатель-ства.
Необходимость его заключения была обусловлена стремлением создать такую модель посреднических отношений, которая не укладывалась бы в про-крустово ложе требований и ограничений, ранее содержавшихся в нормах о договорах комиссии и поручения. Однако при отсутствии в законе норм, не-посредственно посвященных агентскому договору, стороны обязаны были ру-ководствоваться требованиями закона, установленными для поручения и ко-миссии.
Другим фактором, оказавшим влияние на появление в российском зако-нодательстве агентского договора, является активизация отношений по внеш-ней торговле. Будучи широко представлены в экономике западных стран, агентские отношения стали получать распространение и в практике россий-ских предприятий с участием иностранных инвестиций, а также иных пред-приятий, непосредственно реализующих свои товары и услуги на внешнем рынке. Например, судоходные, транспортные, страховые компании, осущест-вляющие свою деятельность во многих странах, не могут не прибегать к услу-гам посредников, которые, как правило, оформляются агентским договором.
Понимая важность регулирования агентских отношений, Советом Евро-пейского Экономического Сообщества была принята Директива № 86/635 от 18 декабря 1986 года о координации законодательств государств — членов ЕЭС по вопросу о независимых торговых агентах1, направленная на унифика-цию законодательства стран, входящих в Европейское Сообщество. Посколь-ку большая часть внешнеторговых операций российских предпринимателей приходится на отношения с участием стран ЕС, при заключении агентских до-говоров необходимо учитывать и нормы Директивы Совета ЕС.
Как уже отмечалось, в действующем российском законодательстве агентский договор занимает самостоятельное место наряду с договорами по-ручения и комиссии, не совпадая ни с одним из них. Все названные договоры имеют своим предметом оказание посреднических нематериальных услуг, что их и объединяет. Отличия этих договоров обусловлены как сферой их приме-нения, так и содержанием прав и обязанностей сторон.
Агентский договор определен в законе как такой договор, по которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала1
Из определения следует, что агентский договор является консенсуаль-ным, возмездным, взаимным.
Стороны в агентском договоре именуются агент и принципал. В качест-вен принципала, и агента может выступать любой субъект гражданского пра-ва, обладающий дееспособностью. Хотя деятельность агента в большинстве случаев связана с осуществлением предпринимательства, закон не содержит жесткой привязки агента к статусу предпринимателя. Напротив, вполне до-пустимо заключение агентского договора и вне сферы предпринимательской деятельности (например, агентский договор между гражданами для поиска контрагента и заключения договора на аренду автомобиля). Требования, уста-новленные законом по лицензированию отдельных видов деятельности, при-меняются и к агентированию, поскольку в положении о лицензировании мо-гут употребляться наименования не отдельных договоров, а более общие тер-мины, например «посредник».
Предметом агентского договора является оказание посреднических ус-луг Никаких ограничений по роду и характеру действий, совершаемых аген-том, законом не предусмотрено, что позволяет принципалу поручать агенту осуществление любых действий. схожие черты с договором комиссии) либо от имени и за счет принципала (в этом случае он приближается к договору поручения).
В качестве агента в гражданском обороте выступают как физические, так и юридические лица. Кодекс не содержит на этот счет никаких ограниче-ний. Однако, поскольку агентирование чаще всего является одним из видов предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК), заключение агентских догово-ров не может осуществляться физическими лицами - государственными слу-жащими и теми юридическими лицами, уставы которых исключают предста-вительские функции или же вообще не предусматривают права осуществле-ния предпринимательской деятельности.
Для осуществления агентской деятельности лицо должно обладать пол-ной дееспособностью, в противном случае оно не сможет совершать юриди-ческие действия, связанные с предпринимательством.
При совершении агентом действий права и обязанности могут возникнуть как у агента, так и у принципала. Определяющим здесь является то, от чьего имени выступает агент: если он действует от своего имени, он при-обретает права и обязанности, если же он действует от имени принципала, права и обязанности возникают у принципала.
При разграничении договоров поручения и комиссии в качестве одного из основных разграничительных признаков используется самый факт возник-новения отношений представительства. Действуя от собственного имени, ко-миссионер не является представителем комитента; поверенный же, действуя от имени доверителя, выступает как его представитель. Указанный признак для отграничения договоров поручения и комиссии от агентского договора неприменим, поскольку агент может выступать как от имени принципала, так и от собственного имени. При этом выбор, от чьего имени агент будет совер-шать соответствующие действия, зависит от соглашения сторон, а если это не определено, то от усмотрения агента. Главным же фактором, подчеркивающим посреднические функции агента, служит совершение им действий за счет принципала.
Агентский договор применяется в более широкой сфере отношений, нежели комиссия и поручение. Объясняется это тем, что предметом агентско-го договора могут быть не только действия, влекущие юридические последст-вия, но и иные действия, которые таких последствий не вызывают. Предметом агентского договора могут быть как действия сделочного типа, так и дейст-вия, не являющиеся таковыми, с которыми, однако, также связаны те или иные правовые последствия. Предметом агентского договора могут быть и та-кие действия, которые правовых последствий вообще не вызывают. Таковы, например, действия по рекламе товара или услуг, которые никакого отклика со стороны покупателей могут и не вызвать. Такие действия иногда называют фактическими1. Агентские отношения — это отношения по оказанию любых посреднических услуг, в том числе имеющих комплексный характер. Отно-шения, охватываемые договором поручения и комиссии, не облекаются в пра-вовую форму агентского договора, поскольку они специально урегулированы законом. Например, агент принимает на себя обязанность по реализации и продвижению товаров на рынке, его рекламированию и т.д., осуществляемую от собственного имени, а не от имени изготовителя товара. Лица, обслужи-вающие различного рода творческие исполнительские отношения, например, антрепренеры, импресарио, патентные поверенные действуют, как правило, на основании агентских договоров. Если же действия импресарио можно свести исключительно к совершению сделок от собственного имени, то независимо от наименования сторон такой договор следует квалифицировать как договор комиссии. Таким образом, из предмета агентского договора должны быть ис-ключены такие отношения, содержание которых полностью охватывается до-говорами поручения или комиссии.
Отличительным признаком агентского договора является также его длящийся, по сравнению с поручением и комиссией, характер, ибо агент обя-зуется совершать определенные действия, т.е. подразумеваются многократно повторяющиеся длящиеся действия агента.
При урегулировании агентского договора законодатель использовал юридико-технический прием, позволяющий применять к этому договору нор-мы о договоре поручения или комиссии 1в зависимости от того, как действует агент — от собственного имени или от имени принципала, при условии, что нормы о договоре комиссии и поручения не противоречат положениям главы 52 ГК и существу заключенного агенте кого договора (ст. 1011 ГК)2. Исполь-зование такого приема, с одной стороны, экономит нормативный материал, с другой, оставляет больше возможностей для включения сторонами в договор новых условий, еще не отраженных в законодательстве3.
Агентский договор может порождать особую форму представительства, не оформляемую доверенностью, поскольку закон не предусматривает обя-занности принципала выдать агенту доверенность. Напротив, п. 2 ст. 1005 ГК4 рассчитан на ситуацию, когда в агентском договоре, заключенном в письмен-ной форме, определены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала. В этом случае принципал не вправе ссыпаться в отноше-ниях с третьими лицами на отсутствие у агента надлежащих полномочий. Та-ким образом, законом презюмируется, что для совершения действий от имени принципала агенту достаточно иметь заключенный в письменной форме агентский договор, в котором предусмотрено, что агент вправе действовать от имени принципала.
Отсутствие доверенности может приводить к отождествлению агентских и трудовых отношений. Действительно, агент юридического лица и в части полномочии, и в порядке получения вознаграждения может восприни-маться как работник принципала. Трудовые и агентские отношения разграни-чиваются по тем же основаниям, что трудовые и подрядные отношения. Внешне они проявляются в силу чисто формальных признаков: заключен ли трудовой контракт, включен ли работник в состав трудового коллектива, име-ется ли запись в трудовой книжке и т.п.
Следует иметь в виду, что агент всегда хозяйственно самостоятелен, всегда выступает как самостоятельный субъект гражданского оборота, неза-висимо от того, действует ли он от собственного имени или от имени принци-пала. При этом, как бы ни выступал агент в отношениях с третьими лицами, экономический результат совершенных агентом сделок всегда падает на принципала.
Закон не определяет конкретно форму агентского договора, т.е. предполагается, что он может заключаться как в устной, так и в письменной фор-ме. Представляется, что если договор заключен в устной форме, то полномо-чия агента на совершение сделок носят общий характер и связывают принци-пала посредством действий, совершаемых агентом в пределах этих полномо-чий. Когда же договор заключается в письменной форме, то объем полномо-чий может быть неполным, т.е. предусматривать определенные ограничения.
Срок действия агентского договора определяется сторонами, в том чис-ле и в случае заключения на неопределенный срок.
Поскольку агентский договор является новым видом договора в российском законодательстве, предусмотрено, что законом могут быть урегулированы особенности отдельных его видов.
Из международной практики могли бы быть заимствованы такие виды агентских договоров как:
1. агентский договор по продаже недвижимости на публичном аук-ционе (агент - аукционист);
2. агентский договор по передаче товаров с целью их продажи (агент -фактор);
3. агентский договор по ведению переговоров между двумя сторо-нами в целях заключения договора (агент - брокер);
4. агентский договор по продаже недвижимости (агент – риелтор)
Как и в договоре поручения или комиссии, действия агента, т.е. пред-мет договора должен быть конкретизирован в указаниях принципала, напри-мер, путем указания видов и характера заключаемых сделок, порядка и усло-вий предоставления услуг и т. п.
Агентским договором может быть ограничена свобода, как агента, так и принципала в части заключения аналогичных агентских договоров. Так, принципал вправе потребовать от агента не заключать с другими принципа-лами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на тер-ритории, предусмотренной агентским договором 1
Ведь если агент будет представлять одновременно нескольких принци-палов, рекламируя одним и тем же потребителям аналогичный товар, то, ве-роятнее всего, будут ущемлены интересы обоих принципалов. С другой сто-роны, и агента нужно «обезопасить» от конкурентов на территории его дейст-вия, в связи с чем агент вправе требовать от принципала не заключать догово-ров с другими агентами и не осуществлять самому деятельность, предусмотренную агентским договором, на территории, указанной в договоре 1.
Таким образом, на предмет агентского договора оказывает влияние, в пределах какой территории действует агент. Она может определяться как кон-кретным местом, например, Кузнечный рынок, так и территорией района, го-рода, страны и т. п.
В то же время закон не допускает установление агентским договором ограничений по кругу лиц. Ничтожными признаются соглашения, предписы-вающие агенту продавать товар, выполнять работы или оказывать услуги лишь определенной категории покупателей (например, льготникам) либо ис-ключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или ме-сто жительства на определенной территории 2.
Специальных требований по форме заключения агентского договора за-коном не предусмотрено. Как уже отмечалось, выдачи доверенности для осу-ществления действий от имени принципала не требуется, достаточно иметь агентский договор, облеченный в простую письменную форму. В остальном правила заключения и оформления агентского договора соответствуют общим правилам ГК.
Агентский договор по усмотрению сторон может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока3. Важно то, что агентский дого-вор, как правило, не содержит указания на выполнение какого-либо разового поручения, он охватывает своим действием определенный промежуток вре-мени, т. е. носит длящийся характер.
Агентский договор может строиться или по модели договора поручения, или по модели договора комиссии. И в том, и в другом случае агент обязуется совершать определенные действия по поручению другой стороны (принципа-ла) и за его счет. Однако в одном случае агент совершает действия, например сделки, от своего имени, как по договору комиссии. В другом случае, напро-тив, — от имени принципала, как по договору поручения. Если сделка совер-шена агентом от своего имени, то стороной в этой сделке выступает сам агент с последующей передачей прав и обязанностей принципалу. Если сделка со-вершена агентом от имени принципала, стороной сделки является принципал, которому с самого начала принадлежат права обязанности. Не следует, одна-ко, упускать из виду, что независимо от топ действует ли агент по схеме дого-вора поручения или по схеме договора миссии, его действия могут выходить за рамки и того, и другого договоров поскольку содержание агентского дого-вора может быть шире любого из них Полномочия агента могут быть опреде-лены договором конкретно, пут перечисления поручаемых ему действий, либо в общем виде, с передачей агенту общих полномочий на совершение сделок от имени принципала, этом случае агент может совершать любые сделки, ко-торые мог бы совершить сам принципал, если их совершение не противоречит существу агентского договора. Договор с передачей общих полномочий дол-жен быть заключен письменной форме. В этом случае принципал, каким-либо образом ограничивший полномочия агента, не может ссылаться на эти огра-ничения, если докажет, что третье лицо знало или должно было о них знать.
В соответствии с п. 3 ст. 1005 ГК РФ1 определено, что агентский дого-вор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания пе-риода действия. Это означает, агентский договор может действовать как по-стоянный или длительный.
Права и обязанности сторон по агентскому договору во многом сходны с правами и обязанностями сторон по договору поручения или комиссии.
Так, основной обязанностью агента является выполнение поручения в соответствии с условиями заключенного договора и указаниями принципала. О ходе исполнения поручения принципал может судить по отчетам, которые агент обязан представлять в порядке и сроки, установленные агентским дого-вором. Так, может предусматриваться направление копий всех заключенных агентом договоров, письменные отчеты обо всех состоявшихся переговорах и т.п. Если стороны не определили сроки и порядок представления отчета, то агент обязан представить отчет по мере исполнения им договора или по окон-чании действия договора1
Поскольку агент действует за счет принципала, то обязательным явля-ется представление финансовых отчетов2. Агент обязан приложить к своему отчету доказательства, подтверждающие необходимость и обоснованность произведенных им расходов. Если принципал имеет какие-либо возражения по отчету агента, он обязан уведомить агента о наличии возражений не позд-нее тридцати дней с даты получения отчета. Если принципал не заявил в ука-занный срок о несогласии с обоснованностью каких-либо расходов, то счита-ется, что принципал принял отчет без возражений 3. При заявлении принципалом возражений по отчету констатируется лишь наличие спора между агентом или принципалом по поводу исполнения поручения и расходования средств, в дальнейшем же этот спор подлежит рассмотрению в установленном законом порядке. Если же принципал своевременно не заявил о наличии воз-ражений по отчету, он лишается права в дальнейшем предъявлять претензии агенту по принятому отчету.
Принципал вправе освободить агента от представления отчета, посколь-ку правило ст. 1008 ГК РФ1 является диспозитивным и позволяет сторонам договориться об установлении иного правила либо отказаться от представле-ния отчета.
Агент вправе привлекать к исполнению поручения третьих лиц путем заключения субагентского договора. Ответственным перед принципалом за действия субагента остается агент, что характерно для общих правил о возло-жении исполнения на третье лицо. Агентским договором может быть преду-смотрен как запрет на заключение субагентского договора, так и обратная си-туация — предписание агенту заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора .
Субагент не может полностью заместить агента, поскольку закон за-прещает субагенту заключать с третьими лицами сделки от имени принципа-ла2. Само собой разумеется, что поведение субагента подчиняется определен-ным правилам: в отличии от агента он не может действовать от имени прин-ципала, т.е. при заключении сделок с третьими лицами он выступает от своего имени.
Таким образом, субагент может совершать сделки в интересах принци-пала лишь от собственного имени. Исключение составляет ситуация, когда в соответствии с п. 1 ст. 187 ГК РФ 3 агент вынужден силою обстоятельств пе-редоверить исполнение поручения субагенту для защиты интересов принци-пала.
Если у агента имеется подобная доверенность, он в праве передоверить исполнение договора субагент. При заключении агентского договора стороны могут указать кандидатуру конкретного субагента. Если же они ее не указали, то у принципала есть право на отвод кандидатуры субагента, предложенного агентом. При передоверии применяются правила ст. 976 ГК РФ1.
Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение и возместить по-несенные им при исполнении поручения расходы. Размер и порядок выплаты вознаграждения определяются договором. Если размер вознаграждения не оп-ределен договором, то подлежит применению правило п. 3 ст. 424 ГК РФ2, в соответствии с которым вознаграждение выплачивается в размере, обычно взимаемом за соответствующие аналогичные услуги при сравнимых обстоя-тельствах.
Как и другие договоры по оказанию нематериальных посреднических услуг, агентский договор, наряду с общими основаниями, может быть пре-кращен вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заклю-ченного без определения срока его действия, смерти агента, умаления его дее-способности (вследствие ограничения либо недееспособности) объявления его умершим или признания безвестно отсутствующим, а также вследствие бан-кротства агента, являющегося индивидуальным предпринимателем (ст. 1010 ГК). Закон связывает особые случаи прекращения агентского договора лишь с изменением статуса агента, подобные изменения в статусе принципала не приводят к прекращению договора. Таким образом, права принципала по агентскому договору могут переходить в порядке правопреемства, а права агента не могут. Для передачи прав агента по договору необходимо согласие принципала3.
При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского возна-граждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.
Агентский договор является возмездным, поэтому сторонам при его за-ключении следует предусмотреть условие о размере и порядке выплаты воз-награждения.
Отсутствие в договоре статьи о вознаграждении не лишает агента права на его получение. Порядок определения размера вознаграждения и его выпла-ты будет определяться сторонами или в судебном порядке, исходя из условий договора и содержания п. 3 ст. 424 ГК.
Порядок уплаты вознаграждения предполагает установление периодичности его выплаты. В случае, если эта периодичность не установлена со-глашением сторон, вознаграждение уплачивается в течение недели после пре-доставления агентом отчета о проделанной работе (обязательное предоставление отчетов является неотъемлемой частью агентского соглашения как это предусмотрено ст. 1008 ГК). Исключением из этого правила может явиться иной порядок, вытекающий из существа договора. Так, . агентское со-глашение может предусматривать совершение определенного однократного действия и соответственно вознаграждение уплачивается по достижении не-обходимого результата (заключение договора сторонами при содействии агента-брокера). Закон предусматривает возможность применения к опреде-лению порядка выплаты вознаграждения обычаев делового оборота. Этот по-рядок, вероятно, будет применяться после того, как агентский договор полу-чит широкое применение и в области предпринимательской деятельности сложится и расширится соответствующее правило поведения сторон. |
обратная связь
