Сегодня во многих странах накоплен значительный опыт нормативного регулирования в сфере строительства объектов недвижимости. Рассматривая иностранные источники, уместно указать на ряд особенностей, присущих иностранным нормативным актам .
Во-первых, иностранное законодательство, посвященное инвестированию, инвестиционным отношениям, имеет, с одной стороны, достаточно богатую историю, а с другой - является, наверное, одним из самых динамичных законодательств, подверженных частым изменениям и дополнениям.
Известно, что первые паевые общества, прообразы акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, появились в XV - XVI вв. на территории нынешней Италии, когда были созданы банки святого Георгия в Генуе и святого Амвросия в Милане. Уже в VII в. возникают такие крупные компании, как Ост-Индийская (1600 г.) в Голландии и Компания дез энд Оксиденталь (1628 г.) во Франции. Уже в 1770 г. в Англии был принят Закон (Bubble Act), который запрещал подписку на участие в хозяйственных обществах на основании ложной информации, в 1884 г. в Англии принят Акт "О корпорациях", а в настоящее время действует Акт "О корпорациях" 1985 г. В Германии первые законы, касающиеся компаний и ценных бумаг, появились в середине XIX в. В то же время можно заметить, что многие страны приняли новые нормативные акты в ранге законов либо внесли за последние 5 - 10 лет существенные изменения в действующее законодательство. Например, последние изменения в Закон Кореи "О рынке ценных бумаг" были внесены в 1997 г. В 2000 г. в Великобритании был принят Закон "О финансовых услугах и рынках" (Financial Services and Market Act), призванный регулировать деятельность страховых компаний, инвестиционных консультантов, брокеров и иных участников рынка, предлагающих инвестиционные услуги и иные нормативные акты.
Принятие нормативных актов, как правило, являлось реакцией на неблагоприятные тенденции в экономике. Большинство законов, принятых в США, является непосредственным продуктом так называемой Великой депрессии, повлекшей за собой разрушительные последствия для экономики. К середине 30-х гг. XX в. формирование основ федерального законодательства в США было завершено, но развитие нормативной базы продолжается до сих пор, и Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг США (Securities and Exchange Commission) принимает постановления по отдельным вопросам. Изменения, принятые в законодательстве Германии в 80 - 90-х гг. XX в., - прямое следствие стагнации фондового рынка этой страны.
Во-вторых, отметим, что в федеративных государствах регулирование инвестиционных отношений осуществляется на двух уровнях: федеральном и на уровне отдельных субъектов Федерации.
В США правовое регулирование securities осуществляется на двух уровнях: федеральном и на уровне отдельных штатов. Сегодня там главенствует федеральное законодательство, однако законодательство об инвестиционных отношениях первоначально развивалось на уровне отдельных штатов. К моменту принятия в 1933 г. Федерального закона "Об эмиссионных ценных бумагах" (Securities Act 33) уже 47 штатов имели аналогичное законодательство. (Securities Act посвящен вопросам регулирования процесса регистрации публичного выпуска - эмиссии securities, продажи securities и приобретения securities их первыми владельцами.)
В Великобритании в июне 2000 г. был принят новый Закон, призванный в июне 2001 г. заменить Закон о финансовых услугах и рынках (Financial Services and Markets Act) 1986 г. Данный Закон практически не имеет аналогов, прежде всего по объему регулируемых отношений. Его положения применяются для регулирования деятельности банков, строительных обществ, страховых компаний, обществ взаимного кредитования, инвестиционных и пенсионных советников (investment and pensions advisers), фондовых брокеров, профессиональных участников, предлагающих различные виды инвестиционных услуг, управляющих инвестиционными фондами, операторов рынка производных финансовых инструментов (derivatives traders). Сфера применения данного Закона определяется через установление механизма выдачи разрешения на осуществление регулируемой деятельности. Определение регулируемой деятельности содержится в Приложении 2 к указанному Закону и включает следующее:
"осуществление операций с инвестициями (dealing investments) (покупка, продажа, подписка или организация подписки, или предложение совершать, или согласие совершать указанные действия в качестве агента или принципала); в случае если инвестиции связаны с договором страхования, исполнение данного договора;
организация заключения сделок с инвестициями;
принятие депозитов;
хранение и управление активами;
управление инвестициями;
инвестиционное консультирование;
учреждение схем коллективного инвестирования;
использование компьютерных систем для передачи инструкций по инвестированию;
займы, обеспеченные недвижимостью;
права на получение дохода от инвестиций".
Для Канады, в отличие от США, характерно отсутствие федерального законодательства. Каждая провинция Канады вправе принимать собственное законодательство. Уже в 1912 г. в провинции Манитоба был принят Закон "О продаже акций" (Sales of Shares Act), который обязал продавать акции только при наличии разрешения от органов власти. Последние крупные изменения в нормативной базе Канады произошли в 1978 г., когда большинство канадских провинций приняло Закон "О ценных бумагах" (Securities Acts).
Третьей особенностью нормативного регулирования инвестиционных отношений является то, что далеко не все страны имеют специальное законодательство, посвященное инвестиционным отношениям, инвестированию. Например, Швейцария, как страна с сильными цивилистическими традициями, не имеет специального закона об инвестиционных отношениях, хотя Обязательственный кодекс Швейцарии 1881 г. содержит ряд норм, регламентирующих деятельность хозяйственных обществ. В то же время в США сегодня приняты и действуют уже шесть нормативных актов в ранге закона, посвященных инвестиционному рынку. Помимо упомянутого Закона "Об эмиссионных ценных бумагах" (Securities Act 33), это Закон "О фондовой бирже" 1934 г., Закон "О трастовых обязательствах" 1939 г., Закон "Об инвестиционных компаниях" 1940 г., Закон "Об инвестиционных консультантах" 1940 г., Закон "О защите инвесторов в ценные бумаги" 1970 г.
В-четвертых, анализируя современное иностранное законодательство, необходимо отметить, что в нем не всегда закреплены формальные определения и понятия. Зачастую законодатель ограничивается простым перечислением "инвестиционных инструментов", последнее характерно для законодательства США, Канады, Англии. Для развития экономики, бизнеса нужны источники средств, что влечет за собой создание новых форм инвестирования, не указанных непосредственно в нормативных актах, однако являющихся таковыми вследствие их экономической природы и правовых признаков, определенных ранее. Многие специалисты отмечают, что название инструмента не всегда отражает его правовую природу, и поэтому необходим экономический и юридический анализ инструмента с целью определения его действительного содержания, что находит подтверждение в судебных решениях. Так, Верховный суд Онтарио в 1948 г. дал следующее определение securities: "это любой документ, доказывающий стимул или интерес любого субъекта в производстве, собственности, имуществе, прибыли или доходе".
В отдельных странах, прежде всего континентальной правовой системы, при квалификации инвестиционных отношений за основу берется понятие "ценная бумага". Так, согласно Закону Израиля "Об эмиссионных ценных бумагах", "эмиссионные ценные бумаги - секьюритис - это сертификаты, выпускаемые сериями и подтверждающие право членства или участие в компании, или право требования, или дающие право приобрести иные секьюритис".
Во французской юридической литературе понятие "securities" определяется как "обращаемые инструменты, эмитированные государством или компаниями, которые могут торговаться на бирже". В Голландии понятие "securities" содержится в Законе "О рынке ценных бумаг", включает открытый для дополнения перечень инструментов и имеет своей целью включить все инструменты, покупаемые инвесторами на публичном рынке. В Законе не проводится различие между эмиссионными ценными бумагами и коммерческими бумагами, за исключением расчетных документов. При этом такие инструменты, как "интерес", "обменные акции", подпадают под понятие "аналогичные инструменты", с тем же режимом регулирования, что и securities.
Обязательственный кодекс Швейцарии содержит понятие "securities", аналогичное понятию "ценная бумага" в Гражданском кодексе РФ, определяя, что "секьюритис - это документ, в котором заключено право, которое нельзя передать иному лицу или потребовать его исполнения без предъявления документа". В то же время, как отмечает швейцарский юрист Д. Дайникер, "...права инвесторов и в случае, если они не удостоверены ценными бумагами, имеют тот же режим. Эти права не сертифицированы, но служат тем же целям, что и сертифицированные" , они получили в литературе наименование "ценные права" - droits-valeur.
Нельзя не отметить существование в иностранном праве такого понятия, как "подписка на интерес" - prescribed interests. Как пишет Х. Форд, "...подписка на интерес определяется как любое право участия (как обеспеченное, так и не обеспеченное правовой санкцией) в любых прибылях, имуществе, финансовых или деловых схемах, обществах, совместных предприятиях, где обладатель интереса имеет право ожидать прибыль от усилий промоутера, самого предприятия или третьего лица. При этом неважно, закреплен такой интерес документально или нет" .
Отметим также, что правовых актов ЕС, касающихся организации и деятельности инвестиционного рынка, сегодня насчитывается более десяти, что говорит о значении, которое придается в Европе правовой регламентации указанных отношений. Так, Директива ЕС об инвестиционных услугах 1993 г. адресована государствам - членам ЕС и содержит предписания, касающиеся основных направлений развития законодательства стран - членов ЕС. Директива ISD должна была к 1996 г., по существу, объединить 12 регулятивных подходов разных правовых культур в единую систему регулирования рынка финансовых услуг. Директива ISD содержит определение категории "инвестиционная услуга" (investment service) (см. п. 2 ст. 1), которое в принципе предполагает осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и не касается рынка банковских услуг.
Под инвестиционными услугами в рамках рассматриваемой Директивы понимают обычный, традиционный набор услуг, предоставляемых профессиональными участниками на рынке ценных бумаг. Этот набор перечислен в разд. A Приложения к Директиве и включает следующее:
прием и передача (reception and transmission) от имени инвестора заявок (orders) в отношении одного или нескольких финансовых инструментов, а также исполнение таких заявок для клиента;
совершение от своего имени и за свой счет (for own account) любых операций с финансовыми инструментами;
управление инвестиционными портфелями, включающими один или более инвестиционных инструментов, в соответствии с указаниями инвестора, на недискриминационной основе при соблюдении принципа "клиент - клиент" (ona non - discriminatory client - to - client basis);
осуществление услуг андеррайтера, а также услуг по размещению в отношении финансовых инструментов.
В то же время в рамках Директивы ISD уже содержится возможность предоставления универсальных услуг одним и тем же профессиональным участником как на рынке банковских услуг, так и на рынке ценных бумаг. В частности, Директива ISD вводит категорию "инвестиционная фирма" (investment firm), которая в равной степени применяется в отношении как собственно инвестиционных компаний, так и кредитных организаций (credit institutions), являющихся таковыми согласно Директиве ЕС от 15 декабря 1989 г. N 89/646/ЕЕС. Таким образом, был найден компромисс между государствами, финансовый рынок которых строится на системе универсальных банков, и государствами, в которых банки разделяются на коммерческие и инвестиционные. По существу, Директива ISD отражает тенденцию к универсализации деятельности организаций, предоставляющих услуги, связанные с размещением денежного капитала.
Одним из важнейших документов, принятых за последнее время, является Директива Европейского парламента и Совета Европы от 21 апреля 2004 г. N 2004/25/СЕ, касающаяся публичных предложений о приобретении. Ее основная идея и некоторые положения нашли свое отражение в изменениях и дополнениях, принятых в Федеральном законе "Об акционерных обществах", касающихся вопросов порядка приобретения 30% и более акций акционерного общества.
Таким образом, иностранное законодательство, как европейское, так и США, можно охарактеризовать как динамично развивающееся. Это подчеркивает тезис о том, что сам по себе рынок инвестиций - один из наиболее динамичных и сложных с точки зрения правового регулирования в современной экономике.
|
обратная связь
